建筑工程施工承包合同

　　國際工程承包是指一個國家的政府部門、公司、企業(yè)或項目所有人（一般稱工程業(yè)主或發(fā)包人）委托國外的工程承包人負(fù)責(zé)按規(guī)定的條件承擔(dān)完成某項工程任務(wù)。國際工程承包是一種綜合性的國際經(jīng)濟合作方式，是國際技術(shù)貿(mào)易的一種方式，也是國際勞務(wù)合作的一種方式。之所以將這種方式作為國際技術(shù)貿(mào)易的一種方式，是因為國際承包工程項目建設(shè)過程中，包含有大量的技術(shù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容，特別是項目建設(shè)的后期，承包人要培訓(xùn)業(yè)主的技術(shù)人員，提供所需的技術(shù)知識（專利技術(shù)、專有技術(shù)），以保證項目的正常運行。

　　一、工程承包合同的基本內(nèi)容

　　招標(biāo)成交的國際工程承包合同不是采取單一合同方式，而是采取另一種合同方式，這種合同是由一些有關(guān)文件組成的，通常稱為合同文件（contract documents）。

　　合同文件包括：招標(biāo)通知書、投標(biāo)須知、合同條件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書和協(xié)議書等。

　　按照國際上通用的“合同條件”，一般包括以下內(nèi)容：

　　1.監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師代表權(quán)責(zé)條款

　　合同中應(yīng)該規(guī)定，發(fā)包人須將其任命的監(jiān)理工程師及時通知承包人，監(jiān)理工程師是發(fā)包人的代理人，在監(jiān)理工程師中選定監(jiān)理工程師代表負(fù)責(zé)監(jiān)督工程施工和處理履約中出現(xiàn)的問題。

　　2.工程承包的轉(zhuǎn)讓和分包條款

　　合同一般規(guī)定，承包人未經(jīng)發(fā)包人或其代理人同意，不得將全部合同、合同的任何部分、合同的任何利益和權(quán)益轉(zhuǎn)讓給第三者。經(jīng)發(fā)包人或其代理人同意，承包人方可把部分工程分包給他人，但原承包人仍對全部工程負(fù)責(zé)。

　　3.承包人一般義務(wù)條款

　　根據(jù)合同規(guī)定，承包人應(yīng)該負(fù)責(zé)工程項目的全部設(shè)計和施工，并無償提供為施工所必備的勞務(wù)、材料、機器設(shè)備及管理知識。

　　4.特殊自然條件和人為障礙條款

　　工程承包合同，一般來說履行合同時間較長，在履行合同中，可能會由于特殊自然條件和人為原因給工程的施工帶來困難，必須采取一定的措施才能排除，例如，增加施工機械設(shè)備、勞動力、材料等，這樣就要增加承包費用或推遲工程進度。以上問題須經(jīng)監(jiān)理工程師或監(jiān)理工程師的代表確認(rèn)，發(fā)包人才能償付額外增加的費用或同意工程延期。

　　5.竣工和推遲竣工條款

　　合同中規(guī)定竣工時間和標(biāo)準(zhǔn)，工程完成后承包人經(jīng)監(jiān)理工程師或其代表驗收無誤后發(fā)給竣工證明，標(biāo)志著工程項目已全部竣工。如果出現(xiàn)一些特殊情況，如，工程變更、自然條件變化、人為障礙使工程延誤，承包人經(jīng)監(jiān)理工程師同意，可以延長工程的竣工期限。

　　6.專利權(quán)和專有技術(shù)條款

　　承包人或分包人須向發(fā)包人提供專利和專有技術(shù)，并承擔(dān)被第三方控告合同范圍內(nèi)專利權(quán)為非法、以及專利權(quán)被第三方侵犯時的責(zé)任；承包人提供的專有技術(shù)，雙方應(yīng)訂立保密條款。

　　7.維修條款

　　合同中的維修條款是說明維修期限和維修費用的負(fù)擔(dān)問題。維修期限一般是從竣工證書簽發(fā)之日起計算，一般土木工程維修期為十二個月。在維修期內(nèi)，承包人應(yīng)按監(jiān)理工程師的要求，對工程缺陷進行維修、返工或彌補等。如果工程的缺陷是由于承包人的疏忽造成，由承包人負(fù)擔(dān)由此而引起的費用。如果由于其他原因造成，由發(fā)包人負(fù)擔(dān)費用。

　　8.工程變更條款

　　合同簽訂后，發(fā)包人或監(jiān)理工程師有權(quán)改變合同中規(guī)定的工程項目，承包人應(yīng)按變更后的工程項目要求進行施工。因工程變更增加或減少的費用，應(yīng)在合同的總價中予以調(diào)整，工期也要相應(yīng)改變。

　　9.支付條款

　　支付條款一般規(guī)定在合同條件的“特殊條件”之中，主要包括：

　?。?）預(yù)付款：工程開工前，發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定支付給承包人一部分預(yù)付款，預(yù)付款金額一般是合同總價的5-15％以便承包人購置機械設(shè)備和采購材料等。

　?。?）臨時結(jié)算：發(fā)包人每月向承包人支付一次，發(fā)包人每月支付的金額應(yīng)扣除承包人的保留金，保留金通常是每月支付金額的5-10％左右，但保留金的累計金額達(dá)到合同總價款的5％時，就不再扣留，承包人交付的保留金應(yīng)在工程竣工和維修期滿后全部退還給承包人。

　?。?）支付期限：一般規(guī)定，在監(jiān)理工程師簽發(fā)給結(jié)算單之日起十五至三十天以內(nèi)，發(fā)包人要向承包人付清費用。

　?。?）遲付加息：如果發(fā)包人不按規(guī)定付款，應(yīng)按工程項目所在國中央銀行放款利率加息。后結(jié)算證書之日起三十天內(nèi)，發(fā)包人付清全部價款。

　　10 .違約懲罰條款

　　合同項下的雙方當(dāng)事人在履行合同過程中，可能會出現(xiàn)違約的行為，針對各方違約的情況，分別訂立違約懲罰條款。

　?。?）對承包人違約的懲罰：承包人凡是未經(jīng)發(fā)包人書面同意而轉(zhuǎn)讓和分包承包工程；承包人凡是無正當(dāng)理由不按時開工；承包人未按合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)備材料；承包人不聽從監(jiān)理工程師的正當(dāng)警告；承包人忽視工程質(zhì)量等，均屬承包人的違約行為。對此，發(fā)包人有權(quán)終止合同，沒收承包人的履約保證金或者采取其他必要的懲罰措施。

　?。?）對發(fā)包人違約的懲罰。凡是以下情況即構(gòu)成發(fā)包人違約：

　　未向承包人按時支付費用；

　　干擾、阻礙或拒絕向承包人簽發(fā)付款證明；

　　無正當(dāng)理由中途決定停工，故意制造事端，挑剔和責(zé)難承包人等等。對于發(fā)包人的違約行為承包人有權(quán)終止合同，發(fā)包人須賠償承包人因準(zhǔn)備開工或施工中所有費用的支出和機器設(shè)備折舊費用，運輸費用等。

　　除上述合同條款外，還要訂立仲裁條款，特殊風(fēng)險條款等。

　　二、工程承包合同的招標(biāo)方式

　　招標(biāo)（tender， invitation to invite tender） 是一方（招標(biāo)人）欲出售、購買商品，或欲建設(shè)工程項目按一定程序征求應(yīng)征人，不經(jīng)磋商而進行交易的一種方法。應(yīng)征人按招標(biāo)人的要求提出具體方案并寄交招標(biāo)人稱為投標(biāo)（to submittender 或 submission of tender）國際競爭性招標(biāo)的程序大致分為如下幾個階段：

　　1.招標(biāo)前的準(zhǔn)備工作

　?。?）項目招標(biāo)委員會的組成

　　招標(biāo)委員會應(yīng)由國家主管部門組織，聘請工程、商務(wù)、外匯、法律等各有關(guān)方面的專家組成，負(fù)責(zé)解決項目招標(biāo)中所遇到的各種問題，并具體指導(dǎo)招標(biāo)工作。

　?。?）招標(biāo)公告

　　在進行招標(biāo)前，應(yīng)在國內(nèi)外有影響的報刊上發(fā)布招標(biāo)公告。它包括招標(biāo)通知和招標(biāo)廣告兩個部分。招標(biāo)通知是指分別送給與項目有關(guān)的與所在國建立了外交和商務(wù)關(guān)系的各國有關(guān)部門的書面通知。招標(biāo)廣告是指在國內(nèi)外有影響的報刊上所刊登的招標(biāo)廣告。

　　通知和廣告的內(nèi)容應(yīng)包括：項目名稱、項目地點、項目內(nèi)容概況、工程范圍、索取招標(biāo)文件的日期、地址及截止日期、招標(biāo)條件、價格以及有關(guān)事項的咨詢單位等。

　　（3）資格預(yù)審

　　資格預(yù)審是指對愿意承擔(dān)招標(biāo)項目的投標(biāo)人進行的財務(wù)狀況、技術(shù)能力、資信等方面的預(yù)先審查。目的是選擇確有承包能力的投標(biāo)人。

　　（4）制定標(biāo)底

　　招標(biāo)委員會刊登招標(biāo)廣告后，即應(yīng)準(zhǔn)備合同價格，通過項目概算，確定合同的價格水平，亦稱為“標(biāo)底”，是招標(biāo)委員會掌握的底牌，是絕對保密的。

　　2.公開招標(biāo)

　　公開招標(biāo)是指招標(biāo)委員會通知取得投標(biāo)資格的投標(biāo)人或刊登廣告知悉投標(biāo)人索取或購買招標(biāo)文件，邀請其前來投標(biāo)的招標(biāo)環(huán)節(jié)。

　　3.開標(biāo)

　　開標(biāo)是指招標(biāo)委員會在規(guī)定的日期、時間和地點，將截止日期前收到的全部投標(biāo)文件，在所有投標(biāo)人或其代表在場的情況下，當(dāng)場拆封投標(biāo)文件，并公開宣讀各投標(biāo)人的投標(biāo)條件，以使全體投標(biāo)人了解各家的標(biāo)價，這種程序即為開標(biāo)。

　　4.評標(biāo)與決標(biāo)

　　開標(biāo)以后即轉(zhuǎn)入評標(biāo)階段。招標(biāo)委員會將投標(biāo)文件的標(biāo)價，及其它條件一一匯集列表，選取其中報價最低的四、五份投標(biāo)文件，進行審查、鑒別、比較，直至決定中標(biāo)單位，這一階段，是在秘密條件下進行的。

　　決標(biāo)是根據(jù)評標(biāo)報告及其推薦意見為依據(jù)，由招標(biāo)委員會決定中標(biāo)人，同時向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的環(huán)節(jié)，對未中標(biāo)的人一般可不通知，或只簡單通知××承包人中標(biāo)即可。

　　5.簽訂合同

　　中標(biāo)人在接到正式的“中標(biāo)通知書”后，即應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)與工程業(yè)主簽訂工程承包合同。合同先由一方起草，并在該草稿基礎(chǔ)上進行磋商，達(dá)成一致諒解后簽訂。