2015年監(jiān)理工程師考試《合同管理》章節(jié)輔導(dǎo)一（9）

　　七、合同履行的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移（代為履行）

　　1．債務(wù)人向第三人履行債務(wù)

　　合同內(nèi)可以約定由債務(wù)人向第三人履行部分義務(wù)。這種情況的法律關(guān)系的特點(diǎn)表現(xiàn)為：

　　(1)債權(quán)的轉(zhuǎn)讓在合同內(nèi)有約定，但不改變當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；

　　(2)在合同履行期限內(nèi)，第三人可以向債務(wù)人請求履行，債務(wù)人不得拒絕；

　　(3)對第三人履行債務(wù)原則上不能增加履行的難度和履行費(fèi)用，否則增加費(fèi)用部分應(yīng)由合同當(dāng)事人的債權(quán)人給予補(bǔ)償；

　　(4)債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向合同當(dāng)事人的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，即仍由合同當(dāng)事人依據(jù)合同追究對方的違約責(zé)任，第三人沒有此項權(quán)利，他只能將違約的事實和證據(jù)提交給合同的債權(quán)人。

　　2．由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)

　　合同內(nèi)可以約定由第三人向債權(quán)人履行部分義務(wù)，如施工合同的分包。這種情況的法律關(guān)系特點(diǎn)表現(xiàn)為：

　　(1)部分義務(wù)由第三人履行屬于合同內(nèi)的約定，但當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不因此而改變；

　　(2)在合同履行期限內(nèi)，債權(quán)人可以要求第三人履行債務(wù)，但不能強(qiáng)迫第三人履行債務(wù)；

　　(3)第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，仍由合同當(dāng)事人的債務(wù)方承擔(dān)違約責(zé)任，即債權(quán)人不能直接追究第三人的違約責(zé)任。

　　八、合同的形式

　　(一)合同形式的概念和分類

　　合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認(rèn)為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。

　　(二)合同形式的原則

　　《合同法》在合同形式上的要求是以不要式為原則的。2015年監(jiān)理工程師報名時間

　　(三)合同形式欠缺的法律后果

　　《合同法》規(guī)定的合同形式的不要式原則的一個重要體現(xiàn)還在于：即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　掌握部分

　　九、要約與承諾

　　(一)要約

　　1．要約的概念和條件

　　①要約是希望和他人訂立合同的意思表示。②提出要約的一方為要約人，③接受要約的一方為受要約人。要約人上特定的，受要約人既可以是特定的，也可以是不特定的。要約應(yīng)具備以下條件：④（1）內(nèi)容具體確定；⑤（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　2．要約邀請

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。比如價目表的寄送、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股說明書等，即是要約邀請。

　　商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　3．要約的撤回和撤銷

　　要約撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時到達(dá)受要約人。

　　要約撤銷，是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　(二)承諾

　　1．承諾的概念和條件

　　承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。

　　承諾具有以下條件：

　　(1)承諾必須由受要約人作出。

　　(2)承諾只能向要約人作出。

　　(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

　　(4)承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。

　　2．承諾的期限

　　承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定。

　　4．承諾的撤回

　　承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

　　(三)要約和承諾的生效

　　《合同法》規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達(dá)給要約人時生效。

　　(四)合同的成立--當(dāng)事人雙方意思表示一致時合同成立

　　1．不要式合同的成立

　　合同成立是指合同當(dāng)事人對合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。如果法律法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時合同成立。

　　2．要式合同的成立

　　當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

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