2015年監(jiān)理工程師考試《合同管理》章節(jié)輔導一（9）

　　七、合同履行的債權債務轉移（代為履行）

　　1．債務人向第三人履行債務

　　合同內可以約定由債務人向第三人履行部分義務。這種情況的法律關系的特點表現(xiàn)為：

　　(1)債權的轉讓在合同內有約定，但不改變當事人之間的權利義務關系；

　　(2)在合同履行期限內，第三人可以向債務人請求履行，債務人不得拒絕；

　　(3)對第三人履行債務原則上不能增加履行的難度和履行費用，否則增加費用部分應由合同當事人的債權人給予補償；

　　(4)債務人未向第三人履行債務或履行債務不符合約定，應向合同當事人的債權人承擔違約責任，即仍由合同當事人依據(jù)合同追究對方的違約責任，第三人沒有此項權利，他只能將違約的事實和證據(jù)提交給合同的債權人。

　　2．由第三人向債權人履行債務

　　合同內可以約定由第三人向債權人履行部分義務，如施工合同的分包。這種情況的法律關系特點表現(xiàn)為：

　　(1)部分義務由第三人履行屬于合同內的約定，但當事人之間的權利義務關系并不因此而改變；

　　(2)在合同履行期限內，債權人可以要求第三人履行債務，但不能強迫第三人履行債務；

　　(3)第三人不履行債務或履行債務不符合約定，仍由合同當事人的債務方承擔違約責任，即債權人不能直接追究第三人的違約責任。

　　八、合同的形式

　　(一)合同形式的概念和分類

　　合同的形式是當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。

　　(二)合同形式的原則

　　《合同法》在合同形式上的要求是以不要式為原則的。2015年監(jiān)理工程師報名時間

　　(三)合同形式欠缺的法律后果

　　《合同法》規(guī)定的合同形式的不要式原則的一個重要體現(xiàn)還在于：即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

　　掌握部分

　　九、要約與承諾

　　(一)要約

　　1．要約的概念和條件

　　①要約是希望和他人訂立合同的意思表示。②提出要約的一方為要約人，③接受要約的一方為受要約人。要約人上特定的，受要約人既可以是特定的，也可以是不特定的。要約應具備以下條件：④（1）內容具體確定；⑤（2）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　2．要約邀請

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。比如價目表的寄送、招標公告、商業(yè)廣告、招股說明書等，即是要約邀請。

　　商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　3．要約的撤回和撤銷

　　要約撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。

　　要約撤銷，是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　(二)承諾

　　1．承諾的概念和條件

　　承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。

　　承諾具有以下條件：

　　(1)承諾必須由受要約人作出。

　　(2)承諾只能向要約人作出。

　　(3)承諾的內容應當與要約的內容一致。

　　(4)承諾必須在承諾期限內發(fā)出。

　　2．承諾的期限

　　承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內作出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定。

　　4．承諾的撤回

　　承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

　　(三)要約和承諾的生效

　　《合同法》規(guī)定，要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。承諾應當以通知的方式作出，根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達給要約人時生效。

　　(四)合同的成立--當事人雙方意思表示一致時合同成立

　　1．不要式合同的成立

　　合同成立是指合同當事人對合同的標的、數(shù)量等內容協(xié)商一致。如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時合同成立。

　　2．要式合同的成立

　　當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

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