2015年監(jiān)理工程師《合同管理》教材輔導(dǎo)（20）

《擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保方式之—抵押

1.概念

抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。其中債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。

2.可以作為抵押物的財產(chǎn)

（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；

（2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

（3）抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；

（4）抵押人依法有權(quán)處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

（5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；

（6）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。

3.不得抵押的財產(chǎn)

（1）土地所有權(quán)；

（2）耕地、宅基地、白留地、白留山等集體所有的土地使用權(quán)；

（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；

（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

4.效力

抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當(dāng)事人也可以約定抵押擔(dān)保的范圍。

抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物擔(dān)保證其價值。抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；否則，該轉(zhuǎn)讓行為無效；抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。

抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。

5.抵押權(quán)的實現(xiàn)

債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

6.拍賣、變賣抵押物所得的價款的清償順序

同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：

（1）抵押合同已登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；

（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

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