關(guān)于建筑工程工期延誤的法律問題

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　　【律師答問】

　　《合同法》第二百七十八條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”

　　隱蔽工程是指被建筑物遮掩的工程，包括地基工程、鋼筋工程、承重結(jié)構(gòu)工程、防水工程、裝修與設(shè)備工程，建筑物的地基，供水、供氣、供熱、管線，電氣管線等都屬于隱蔽工程。由于隱蔽工程在整體工程竣工后不便于驗(yàn)收，而隱蔽工程的質(zhì)量又至關(guān)重要，因此《合同法》專門規(guī)定了隱蔽工程的檢查和驗(yàn)收。

　　發(fā)包人沒有按期對(duì)隱蔽工程進(jìn)行檢查的，承包人應(yīng)當(dāng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)進(jìn)行檢查，并可以順延工程日期，同時(shí)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失。如果是承包人未通知發(fā)包人檢查而自行封閉隱蔽工程的，發(fā)包人事后有權(quán)要求對(duì)已隱蔽的工程進(jìn)行檢查，承包人應(yīng)當(dāng)按照要求破壞已覆蓋的工程并于檢查后修復(fù)，檢查的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。如果承包人已經(jīng)通知發(fā)包人檢查而發(fā)包人未及時(shí)檢查，事后發(fā)包人又要求檢查的，檢查費(fèi)用的承擔(dān)需分兩種情況：一是對(duì)隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該項(xiàng)工程符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，檢查費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；二是對(duì)隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該工程不符合質(zhì)量要求的，檢查費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由承包人承擔(dān)。

　　本案在供水管線工程隱蔽之前，承包人通知了發(fā)包人，發(fā)包人卻未檢查，承包人被迫停工十余天，造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)十萬(wàn)元。因此，承包人有權(quán)要求工期順延并要求發(fā)包人承擔(dān)其所受經(jīng)濟(jì)損失。

　　《合同法》雖然規(guī)定“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”但是停工多長(zhǎng)時(shí)間，順延多少工期，并沒有明確規(guī)定，實(shí)際上也不可能規(guī)定得很具體。但也不可能長(zhǎng)時(shí)間的停工，如果那樣，會(huì)導(dǎo)致?lián)p失的不斷擴(kuò)大。上述合同的約定是對(duì)《合同法》規(guī)定的具體化，使雙方的權(quán)利義務(wù)更加明確、具體。

　　案例二：建設(shè)工程施工合同約定的總工期為120日歷天，開工日期為3月3日，竣工日期為7月3日。發(fā)包方一直未取得施工許可證，但發(fā)包方要求承包方按通知開工，結(jié)果承包方至7月3日，仍未竣工交付。現(xiàn)發(fā)包方起訴承包方工期延誤，索賠違約金及其他損失。

　　【律師答問】

　　從《建筑法》第八條之規(guī)定可以看出，施工合同是辦理開工許可證之前提條件，未取得施工許可證并不影響合同的效力。然而，施工許可證是行政機(jī)關(guān)對(duì)建筑工程進(jìn)行管理的行政措施，沒有取得施工許可證的，不得擅自開工。所以，施工許可證應(yīng)為實(shí)際開工之法定條件，如未取得施工許可證，則不具備開工條件，承包方有權(quán)拒絕開工。

　　我個(gè)人認(rèn)為，施工方要么拒絕開工，要么按照施工合同約定的時(shí)間開工。開工后還可以以沒有施工許可證為由停止施工，但不得以沒有施工許可證為由窩工、甚至延誤工期，否則，應(yīng)視為違約。如果施工單位主張是因?yàn)闆]有施工許可證導(dǎo)致工期延誤，必須舉證，這對(duì)施工企業(yè)來(lái)說是比較難的，因?yàn)闆]有施工許可證并不必然導(dǎo)致工期延誤，沒有施工許可證，施工方可以此為由拒絕開工，或者開工后以此為由停工，但不可以以此為由窩工或延誤工期。從實(shí)際操作的角度講，施工方應(yīng)將拒絕開工或開工后停工的行為用證據(jù)固定下來(lái)，如公證、簽證等。如果施工方以沒有施工許可證為由對(duì)延誤工期進(jìn)行抗辯，就必須用法律事實(shí)來(lái)說話。

　　我建議在簽訂施工合同前雙方一定要統(tǒng)籌考慮合同開工時(shí)間與辦理下來(lái)開工許可證的時(shí)間：

　　對(duì)于發(fā)包方而言：

　　1.應(yīng)當(dāng)合理安排投招標(biāo)時(shí)間，讓簽訂施工合同、辦理許可證留有一定的提前量。

　　2.合同約定的開工時(shí)間必須在開工許可證允許的開工時(shí)間內(nèi)，避免屆至開工日期還未取得施工許可證或者雖然辦理了施工許可證，但施工許可證允許的開工時(shí)間還在合同約定的開工日期后。

　　3.未取得施工許可證以前，可以與承包方協(xié)商做一些施工準(zhǔn)備工作。

　　對(duì)承包方而言：

　　1.投標(biāo)、簽訂合同前，應(yīng)當(dāng)調(diào)查發(fā)包方是否已經(jīng)取得相關(guān)許可（國(guó)有土地使用證、建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可、建筑工程施工許可等）。如果尚未取得，應(yīng)當(dāng)確定取得時(shí)間計(jì)劃。

　　2.合同條款中施工許可證是開工必備條件，由發(fā)包方負(fù)責(zé)辦理。約定由承包方代辦的，應(yīng)當(dāng)明確發(fā)包方的協(xié)助義務(wù)，以及無(wú)法取得許可時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。

　　3.明確約定因發(fā)包方導(dǎo)致無(wú)法按約定日期開工的違約責(zé)任，如工期順延、窩工損失賠償，超過多少日無(wú)法取得許可時(shí)承包方可以解除合同。

　　4.在未取得許可證而發(fā)包方強(qiáng)令開工的，承包方有權(quán)拒絕開工，或要求發(fā)包方書面承諾承擔(dān)行政處罰損失補(bǔ)償、工期順延等責(zé)任。但是一旦開工，便不得以未辦施工許可證為由拖延工期。

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