2015招標(biāo)師考試《法律法規(guī)與政策》：招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁

導(dǎo)語(yǔ)：2015年招標(biāo)師考試時(shí)間為10月19、20日，目前廣大考生應(yīng)該進(jìn)入復(fù)習(xí)備考階段，網(wǎng)校為大家準(zhǔn)備了招標(biāo)師考試精選習(xí)題《法律法規(guī)與政策》部分，希望能夠?qū)δ兴鶐椭?

7.4招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁和民事訴訟

從爭(zhēng)議主體區(qū)分，招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議可以分為民事主體之間的爭(zhēng)議和行政主體與民事主體之間的爭(zhēng)議兩類(lèi)。行政復(fù)議和行政訴訟只能解決行政主體與民事主體之間的爭(zhēng)議。對(duì)于民事主體之間的爭(zhēng)議，可以通過(guò)和解和調(diào)解的方式解決，但和解和調(diào)解沒(méi)有法律強(qiáng)制力，不是解決爭(zhēng)議的最終方式。與其他民事?tīng)?zhēng)議一樣，解決招標(biāo)投標(biāo)中民事?tīng)?zhēng)議的最終方式是仲裁和訴訟。但仲裁和訴訟是平行的解決招標(biāo)投標(biāo)民事?tīng)?zhēng)議的方式，在某一個(gè)具體的招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議中，只有仲裁或訴訟中的一種，成為解決爭(zhēng)議的最終方式。規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁的主要是1994年8月31日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九次會(huì)議通過(guò)的《仲裁法》;規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議民事訴訟的主要是1991年4月9日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)的《民事訴訟法》(2007年10月28日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議修改)。

7.4.1招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁

(1)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁的含義

仲裁，亦稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭(zhēng)議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭(zhēng)議的方式。這種爭(zhēng)議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議(包括合同中的仲裁條款)。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭(zhēng)議發(fā)生后又無(wú)法通過(guò)和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時(shí)將爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的仲裁，就是通過(guò)仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭(zhēng)議。

可以通過(guò)仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的有以下幾種情況：

1)民事主體間沒(méi)有仲裁合約，但發(fā)生爭(zhēng)議后達(dá)成了仲裁條款;

2)雙方發(fā)生爭(zhēng)議是在合同訂立后，合同中約定了仲裁條款;

3)招標(biāo)文件規(guī)定通過(guò)仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭(zhēng)議，投標(biāo)文件明確接受仲裁作為解決爭(zhēng)議的方式。

(2)仲裁的原則

在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議仲裁中，有以下幾項(xiàng)原則：

1)自愿原則。解決合同爭(zhēng)議是否選擇仲裁方式以及選擇仲裁機(jī)構(gòu)本身并無(wú)強(qiáng)制力。當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)貫徹雙方自愿原則，達(dá)成仲裁協(xié)議。如有一方不同意進(jìn)行仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)即無(wú)權(quán)受理合同糾紛。

2)公平合理原則。仲裁的公平合理，是仲裁制度的生命力所在。這一原則要求仲裁機(jī)構(gòu)要充分收集證據(jù)，聽(tīng)取糾紛雙方的意見(jiàn)。仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)。同時(shí)，仲裁應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

3)仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則。仲裁機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的組織，相互間也無(wú)隸屬關(guān)系。仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

4)一裁終局原則。由于仲裁是當(dāng)事人基于對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的信任作出的選擇，因此其裁決是立即生效的。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。

(3)仲裁委員會(huì)

仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會(huì)由主任1人、副主任 2至4人和委員7至11人組成。仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒(méi)有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒(méi)有隸屬關(guān)系。

(4)仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是糾紛當(dāng)事人愿意將糾紛提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書(shū)面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。沒(méi)有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。

1)仲裁協(xié)議的內(nèi)容。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

①請(qǐng)求仲裁的意思表示;

②仲裁事項(xiàng);

③選定的仲裁委員會(huì)。

在以上三項(xiàng)內(nèi)容中，選定的仲裁委員會(huì)具有特別重要的意義。因?yàn)橹俨脹](méi)有法定管轄，如果當(dāng)事人不約定明確的仲裁委員會(huì)，仲裁將無(wú)法操作，仲裁協(xié)議將是無(wú)效的。仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。至于請(qǐng)求仲裁的意思表示和仲裁事項(xiàng)則可以通過(guò)默示的方式來(lái)體現(xiàn)?？梢哉J(rèn)為在合同中選定仲裁委員會(huì)就是希望通過(guò)仲裁解決爭(zhēng)議，同時(shí)，合同范圍內(nèi)的爭(zhēng)議就是仲裁事項(xiàng)。

2)仲裁協(xié)議的作用。仲裁協(xié)議有以下作用：

①合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束;

②是仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;

③排除了法院對(duì)糾紛的管轄權(quán);

④仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。

(5)申請(qǐng)和受理

當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請(qǐng)書(shū)及副本。仲裁委員會(huì)收到仲裁申請(qǐng)書(shū)之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知當(dāng)事人不予受理，并說(shuō)明理由。仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)送達(dá)申請(qǐng)人，并將仲裁申請(qǐng)書(shū)副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊(cè)送達(dá)被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書(shū)副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書(shū)。仲裁委員會(huì)收到答辯書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書(shū)副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書(shū)的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

(6)仲裁庭的組成

仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式。

1)當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭。當(dāng)事人如果約定由3名仲裁員組成仲裁庭，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員、第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

2)當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭。仲裁庭也可以由1名仲裁員組成。當(dāng)事人如果約定由1名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員。

(7)開(kāi)庭和裁決

仲裁通過(guò)開(kāi)庭查明事實(shí)，對(duì)當(dāng)事人的爭(zhēng)議進(jìn)行裁決。

1)開(kāi)庭。仲裁應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決，仲裁不公開(kāi)進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)進(jìn)行，但涉及國(guó)家秘密的除外。申請(qǐng)人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。被申請(qǐng)人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

2)證據(jù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭對(duì)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門(mén)鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門(mén)鑒定。根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者仲裁庭的要求，鑒定部門(mén)應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開(kāi)庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問(wèn)。

建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題，一般需要進(jìn)行鑒定。

3)辯論。當(dāng)事人在仲裁過(guò)程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見(jiàn)。

4)裁決。裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)總裁員的意見(jiàn)作出，少數(shù)仲裁員的不同意見(jiàn)可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。

仲裁庭仲裁糾紛時(shí)，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。對(duì)裁決書(shū)中的文字、計(jì)算錯(cuò)誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書(shū)中遺漏的事項(xiàng)，仲裁庭應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正;當(dāng)事人自收到裁決書(shū)之日起30日內(nèi)，可以請(qǐng)求仲裁補(bǔ)正。裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力。

(8)申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決

當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決：

1)沒(méi)有仲裁協(xié)議的;

2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的;

3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;

4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;

5)對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;

6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

人民法院組成合議庭審查核實(shí)裁決有上述規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)。當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書(shū)之日起6個(gè)月內(nèi)提出。人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷(xiāo)裁決申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)作出撤銷(xiāo)裁決或者駁回申請(qǐng)的裁定。

人民法院受理撤銷(xiāo)裁決的申請(qǐng)后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁。并裁定中止撤銷(xiāo)程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷(xiāo)程序。

(9)執(zhí)行

仲裁委員會(huì)的裁決作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。同時(shí)，國(guó)家應(yīng)建立裁決的執(zhí)行制度，在當(dāng)事人不履行裁決時(shí)，強(qiáng)制當(dāng)事人履行。如果沒(méi)有執(zhí)行制度，仲裁的法律效力將無(wú)從體現(xiàn)。由于仲裁委員會(huì)本身并無(wú)強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)力，因此，當(dāng)一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時(shí)，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。接受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

7.4.2招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的民事訴訟

(1)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議民事訴訟的含義

訴訟，是指民事活動(dòng)的當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭(zhēng)議，作出有國(guó)家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中，當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭(zhēng)議發(fā)生后也無(wú)法達(dá)成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭(zhēng)議的最終方式。在招標(biāo)投標(biāo)中發(fā)生的所有民事?tīng)?zhēng)議都可以通過(guò)民事訴訟得到解決。

(2)民事訴訟的基本制度

在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的民事訴訟中，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。

1)合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理。陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，由于招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議一般標(biāo)的額較大，較為復(fù)雜，一般都不適用簡(jiǎn)易程序。人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

2)回避制度。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書(shū)面方式申請(qǐng)他們回避：

①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬;

②與本案有利害關(guān)系;

③與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。上述回避的規(guī)定，適用于書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

3)公開(kāi)審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。公開(kāi)審判制度是對(duì)人民法院進(jìn)行監(jiān)督的基礎(chǔ)。

4)兩審終審制度。招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議案件經(jīng)過(guò)兩級(jí)人民法院審理，第二審人民法院的裁判，是發(fā)生法律效力的終審判決。第一審人民法院的裁判不是終審裁判，當(dāng)事人有權(quán)上訴。

(3)招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的管轄

招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的管轄，既涉及級(jí)別管轄，也涉及地域管轄。

1)級(jí)別管轄。級(jí)別管轄是指不同級(jí)別人民法院受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的權(quán)限分工。一般情況下基層人民法院管轄第一審民事案件。中級(jí)人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。在招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議中，判斷是否在本轄區(qū)有重大影響的依據(jù)主要是爭(zhēng)議的標(biāo)的額。由于招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的標(biāo)的額往往較大，因此往往由中級(jí)人民法院受理一審訴訟，有時(shí)甚至由高級(jí)人民法院受理一審訴訟。

2)地域管轄。地域管轄是指同級(jí)人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議的權(quán)限分工。如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，則按照合同爭(zhēng)議確定地域管轄。對(duì)于一般的合同爭(zhēng)議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。如果招標(biāo)的是建設(shè)工程施工項(xiàng)目，則以施工行為地為合同履行地。我國(guó)的民事訴訟法也允許合同當(dāng)事人在書(shū)面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對(duì)方的締約過(guò)失責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)按照合同爭(zhēng)議確定管轄;另一種是追究對(duì)方的侵權(quán)責(zé)任，則由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴;原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

(4)訴訟中的證據(jù)

證據(jù)是證明待證事實(shí)是否客觀存在的材料。證據(jù)是人民法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，因此，證據(jù)充分與否將直接決定案件的勝敗。

1)證據(jù)的種類(lèi)有下列幾種：書(shū)證;物證;視聽(tīng)資料;證人證言;當(dāng)事人的陳述;鑒定結(jié)論;勘驗(yàn)筆錄等。

2)舉證責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。

3)證據(jù)的出示和質(zhì)證。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭上出示的，不得在公開(kāi)開(kāi)庭時(shí)出示。經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律行為，法律事實(shí)和文書(shū)，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以****公證證明的除外。書(shū)證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品，照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書(shū)證，必須附有中文譯本。人民法院對(duì)視聽(tīng)資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

4)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題。人民法院對(duì)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門(mén)鑒定;沒(méi)有法定鑒定部門(mén)的，由人民法院指定的鑒定部門(mén)鑒定。鑒定部門(mén)及其指定的鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問(wèn)當(dāng)事人、證人。鑒定部門(mén)和鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書(shū)面鑒定結(jié)論，在鑒定書(shū)上簽名或者蓋章。與仲裁中的情況相似，建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題，在訴訟中一般也需要進(jìn)行鑒定。

(5)第一審程序

第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序。簡(jiǎn)易程序適用于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件，由于招標(biāo)投標(biāo)糾紛一般爭(zhēng)議數(shù)額較大，且較為復(fù)雜，一般都適用普通程序。第一審普通程序主要內(nèi)容為：

1)起訴和受理。起訴必須符合下列條件：

①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織：

②有明確的被告;

③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;

④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

“與本案有直接利害關(guān)系”是指當(dāng)事人自己的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議。

如果招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議符合上述條件，原告起訴后，人民法院必須受理;對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：

①依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;：

②依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁;

③依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決;

④對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人們法院起訴;

⑤對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按照申訴處，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外;

⑥依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理。人民法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定不予受理;原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。

2)審理前的準(zhǔn)備。人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

3)開(kāi)庭審理。人民法院審理招標(biāo)投標(biāo)爭(zhēng)議案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。如果爭(zhēng)議涉及商業(yè)秘密，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。

開(kāi)庭審理的程序中主要是法庭調(diào)查和辯論。法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

①當(dāng)事人陳述;

②告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言;

③出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料;

④宣讀鑒定結(jié)論;

⑤宣讀勘驗(yàn)筆錄。

法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

①原告及其訴訟代理人發(fā)言;

②被告及其訴訟代理人答辯;

③第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;

④互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見(jiàn)。

原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

4)判決和裁定。民事判決是人民法院通過(guò)法定程序，行使國(guó)家審判權(quán)，對(duì)所受理的民事案件，經(jīng)過(guò)審理，依法作出的解決當(dāng)事人民事糾紛的判定。人民法院對(duì)公開(kāi)審理或者不公開(kāi)審理的案件，一律公開(kāi)宣告判決。判決書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明：

①案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由;

②判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù);

③判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān);

④上訴期間和上訴的法院。

判決書(shū)有審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。裁定則是人民法院對(duì)案件審理過(guò)程中所發(fā)生的程序問(wèn)題作出的處理決定，如不予受理等程序問(wèn)題適用裁定。

(6)第二審程序

第二審程序是指上級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴，對(duì)第一審人民法院未發(fā)生法律效力的民事判決、裁定進(jìn)行審理的程序。第二審普通程序主要內(nèi)容為：

1)提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

2)開(kāi)庭審理。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上述請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。第二審人民法院對(duì)上述案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷和調(diào)查，詢問(wèn)當(dāng)事人，在事實(shí)核對(duì)清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3)判決和裁定。第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

①原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決;

②原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判;

③原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判;

④原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。

(7)審判監(jiān)督程序

各級(jí)人民法院對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

①有新的證據(jù)，足以****原判決、裁定的;

②原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;

③原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;

④人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決的、裁定的;

⑤審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。人民法院對(duì)不符合前款規(guī)定的申請(qǐng)，予以駁回。

當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)，提出證據(jù)證明調(diào)節(jié)違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙＝?jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。

人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當(dāng)事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定，是發(fā)生、法律效力的判決、裁定;上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。

(8)執(zhí)行程序

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書(shū)，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

執(zhí)行工作由執(zhí)行員進(jìn)行。采取強(qiáng)制執(zhí)行措施時(shí)，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)出示證件。執(zhí)行完畢后，應(yīng)當(dāng)將執(zhí)行情況制作筆錄，由在場(chǎng)的有關(guān)人員簽名或者蓋章?；鶎尤嗣穹ㄔ?、中級(jí)人民法院根據(jù)需要，可以設(shè)立執(zhí)行機(jī)構(gòu)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)由最高人民法院規(guī)定。

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。調(diào)解書(shū)和其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的法律文書(shū)，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人們法院申請(qǐng)執(zhí)行。

申請(qǐng)執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為1年，雙方是法人或者其他組織的為6個(gè)月。前款規(guī)定的期限，從法律文書(shū)規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書(shū)規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算。執(zhí)行員接到申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)或者移交執(zhí)行書(shū)，應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責(zé)令其在指定的期間履行，預(yù)期不履行的，強(qiáng)制執(zhí)行。

執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍。人民法院決定凍結(jié)、劃撥存款，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，銀行、信用合作社和其他有儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其撫養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。人民法院扣留、提取收入時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，被執(zhí)行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣(mài)、變賣(mài)被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所撫養(yǎng)家屬的生活必需品。人民法院查封、扣押財(cái)產(chǎn)時(shí)，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場(chǎng);被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人到場(chǎng)。拒不到場(chǎng)的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者財(cái)產(chǎn)所在地的基層組織應(yīng)當(dāng)派人參加。對(duì)被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，執(zhí)行員必須造具清單，由在場(chǎng)人簽名或者蓋章后，交被執(zhí)行人一份。被執(zhí)行人是公民的，也可以交他的成年家屬一份。

法律文書(shū)指定交付的財(cái)務(wù)或者票證，由執(zhí)行員傳喚雙方當(dāng)事人當(dāng)面交付，或者由執(zhí)行員轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。有關(guān)單位持有該項(xiàng)財(cái)務(wù)或者票證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。有關(guān)公民持有該項(xiàng)財(cái)物或者票證的，人民法院通過(guò)知其交出。拒不交出的，強(qiáng)制執(zhí)行。

強(qiáng)制遷出房屋或者強(qiáng)制退出土地，由院長(zhǎng)簽發(fā)公告，責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間履行。被執(zhí)行人逾期不履行的，由執(zhí)行員強(qiáng)制執(zhí)行。強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場(chǎng);被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人到場(chǎng)。拒不到場(chǎng)的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應(yīng)當(dāng)派人參加。執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將強(qiáng)制執(zhí)行情況記入筆錄，由在場(chǎng)人簽名或者蓋章。強(qiáng)制遷出房屋被搬出的財(cái)務(wù)，由人民法院派人運(yùn)至指定處所，交給被執(zhí)行人。

在執(zhí)行中，需要辦理有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，有關(guān)單位必須辦理。

被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。