2013年一級建造師《工程法規(guī)》知識點:民事訴訟制度

　　一、精準考點采集

　　1.法院管轄內(nèi)容要掌握，注意地域管轄內(nèi)容和專屬管轄的區(qū)別。

　　2.訴訟代理人內(nèi)容要理解。

　　3.證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用要掌握，尤其是質(zhì)證和認證等內(nèi)容。

　　4.不適用訴訟時效的情形要掌握。

　　5.訴訟時效期間的種類要重點掌握，尤其是數(shù)字要記憶。

　　6.訴訟時效期間的起算要重點掌握。

　　7.訴訟時效的中止和中斷重點理解并掌握。

　　8.民事訴訟的審判程序重點掌握以下內(nèi)容：

　　（1）人民法院應(yīng)當再審的情形；

　　（2）審理前的主要準備工作中的幾個“5日內(nèi)”。

　　9.民事訴訟的執(zhí)行程序重點掌握以下內(nèi)容：

　?。?）直接交付執(zhí)行人員，隨即開始執(zhí)行程序。提交執(zhí)行的案件有三類：

　　1）判決、裁定具有交付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、醫(yī)藥費等內(nèi)容的案件；

　　2）具有財產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書；

　　3）審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。

　　（2）執(zhí)行中止和執(zhí)行終結(jié)相關(guān)內(nèi)容見下表。

　　二、高頻答疑點

　　1.建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄嗎？

　　答：我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中，因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。應(yīng)當注意的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，應(yīng)當按照《民事訴訟法》第24條規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　2.何謂“協(xié)議管轄”？

　　答：協(xié)議管轄，是兩個或兩個以上同級別的法院之間協(xié)商某一個訴訟案件由誰負責(zé)。

　　3.全權(quán)代理是不是什么都可以代理？

　　答：不是的。針對實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，最高人民法院特別規(guī)定，在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，無權(quán)進行和解、提起反訴或者上訴。

　　4.“當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)?！保@句話的具體含義是什么？如何進行擔(dān)保，由什么人進行擔(dān)保？

　　答：需要保全證據(jù)的情況有兩種：①證據(jù)有滅失的客觀可能性；②證據(jù)在將來有難以取得的可能。如證人生命垂危；具有民事訴訟證據(jù)作用的物品極易****變質(zhì)；易于滅失的痕跡。證據(jù)保全可以由當事人申請采取，也可以由人民法院主動采取。當事人申請證據(jù)保全，一般應(yīng)在起訴以后、人民法院開庭審理之前提出。如果當事人在起訴前需要保存數(shù)據(jù)的，一般應(yīng)向有關(guān)公證機關(guān)提出申請，由公證機關(guān)采取相應(yīng)的措施。證據(jù)保全措施的對象主要是證人證言、物證、書證和視聽資料等。

　　人民法院采取證據(jù)保全的方法主要有三種：①向證人進行詢問調(diào)查，記錄證人證言；②對文書、物品等進行錄像、拍照、抄寫或者用其他方法加以復(fù)制；③對證據(jù)進行鑒定或者勘驗，獲取的證據(jù)材料由人民法院存檔保管。

　　5.仲裁委員會應(yīng)當將當事人的證據(jù)保全申請?zhí)峤划數(shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?，這句話為什么不對？答：仲裁委員會應(yīng)當將當事人的證據(jù)保全申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地人民法院，不是仲裁委員會當?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?/p>

　　6.不能正確表達意志的人不能作證，小孩子能作證嗎？

　　答：這要看具體情況，一般年齡超過14歲，能夠表達清楚，就可以作證。

　　7.交換證據(jù)之日就是舉證期限屆滿之日嗎？

　　答：不是的，有新的證據(jù)，還可以再出示。

　　8.質(zhì)證是什么意思？

　　答：質(zhì)證，是指當事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第47條規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

　　9.證據(jù)的效力對比是什么？

　　答：

　?。?）國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證、登記的書證，其證明力一般大于書證。

　?。?）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公正、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；

　?。?）證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

　　10.人民法院不支持當事人基于哪些債權(quán)請求權(quán)提出的訴訟時效抗辯？

　　答：（1）支付存款本金及利息請求權(quán)；

　　（2）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；

　?。?）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；

　?。?）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。

　　11.訴訟時效的中止和中斷有什么區(qū)別？

　　答：訴訟時效中止，即訴訟時效期間暫時停止計算。在導(dǎo)致訴訟時效中止的原因消除后，也就是從權(quán)利人可以開始行使請求權(quán)時起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

　　訴訟時效因提起訴訟的當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

　　12.判決、裁定有什么區(qū)別？

　　答：（1）判決解決的是案件的實體問題；裁定是解決訴訟中的程序事項。

　?。?）判決在案件審理終結(jié)時作出；裁定發(fā)生于訴訟的各個階段，一個案件可能有多個裁定。

　?。?）判決只能采用書面形式；裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式。

　?。?）一審判決可以上訴；除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可上訴外，其他裁定一律不準上訴。

　　13.二審執(zhí)行案件的管轄？

　　答：無論一審還是二審，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。14.執(zhí)行終結(jié)有哪些情形？

　　答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行終結(jié)：

　?。?）申請人撤銷申請的；

　?。?）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；

　?。?）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；

　?。?）追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件中權(quán)利人死亡的；

　?。?）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；

　?。?）人民法院認為應(yīng)當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

　　15.執(zhí)行中止有哪些情形？

　　答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行中止：

　?。?）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

　?。?）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的；

　?。?）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；

　?。?）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

　?。?）按照審判監(jiān)督程序決定再審的；

　?。?）人民法院認為應(yīng)當中止執(zhí)行的其他情形。

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