一級建造師法規(guī)知識考點資料（三）

　　81.P68、（3）合同履行中條款空缺的法律適用

　　82.P69、3）質(zhì)量要求按照國家、行業(yè)標準履行；按照通常標準符合合同目的的特定標準履行。

　　價款或者報酬不明確的，按照訂立時履行地市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

　　履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；支付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　履行期限不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方承擔。

　　（4）執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照支付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行，價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行，價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

　?。?）合同履行中的第三人，原債權(quán)人與債務(wù)人的債務(wù)法律關(guān)系并不因此變更。

　　83.P70、（2）同時履行抗辯權(quán)

　?。?）異時履行抗辯權(quán)

　　1）后履行一方的抗辯權(quán)。適用條件：

　?、儆赏浑p務(wù)合同產(chǎn)生互負的對價給付債務(wù)；

　?、诤贤屑s定了履行的順序；

　?、蹜?yīng)當先履行的合同當事人沒有履行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；

　?、軕?yīng)當先履行的對價給付是可能履行的義務(wù)。

　　2）先履行一方的抗辯權(quán)——不安抗辯權(quán)

　　雙務(wù)合同中，互負債務(wù)。

　　不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定。中止履行：

　　①經(jīng)營狀況嚴重惡化；

　　②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

　　③喪失商業(yè)信譽；

　?、苡袉适Щ蛘呖赡軉适男械钠渌樾?。

　　當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責(zé)任。

　　履行義務(wù)：當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　行使不安抗辯權(quán)的當事人應(yīng)當承擔義務(wù)：首先，通知義務(wù)；其次。當對方當事人提供擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行合同。

　　行使不安抗辯權(quán)的當事人享有的權(quán)利：行使不安抗辯權(quán)當事人在中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，有權(quán)通知對方解除合同。

　　84.11Z302033 （1）債權(quán)人代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。

　?。?）行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，以自己的名義代位。行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　?。?）1）代位權(quán)產(chǎn)生的費用由債務(wù)人承擔。

　　2）應(yīng)當將該財產(chǎn)交給原債務(wù)人，而不能直接獨占財產(chǎn)。

　　85.P72、（1）債權(quán)人撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。

　　（2）因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債權(quán)人負擔。

　?。?）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，該撤銷權(quán)消滅。

　　86.P73、（2）只要造成違約的事實，均應(yīng)承擔違約法律責(zé)任。

　　違約責(zé)任采取嚴格責(zé)任原則，即無過錯責(zé)任原則。至于締約過失、無效合同或者撤銷合同，則采取過錯責(zé)任原則。由有過錯一方向受損害方承擔損失責(zé)任。

　　先期違約的構(gòu)成要件是：

　　第一，違約時間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；

　　第二，違約必須是對根本性合同義務(wù)的違反，即導(dǎo)致合同目的的落空。

　　違約責(zé)任采取的是嚴格責(zé)任原則。

　　87.P74、（3）當事人承擔違約責(zé)任的形式

　　1）繼續(xù)實際履行：是指違約當事人不論是否已經(jīng)承擔賠償責(zé)任或者違約金的責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，并在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行部分繼續(xù)按照要求履行。

　　非金錢債務(wù)的實際履行。有下列情形之一的除外：

　?、俜缮匣蛘呤聦嵣喜荒苈男械?；

　?、趥鶆?wù)的標的不適于強制履行或者履行費用外；

　?、蹅鶛?quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行的。

　　根據(jù)此條的規(guī)定，對于非金錢債務(wù)的實際履行。

　　2）采取補救措施：是指當事人違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴大，因而違反合同行為人依法規(guī)定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價款或者報酬、補充數(shù)量、特資處置等措施，以給權(quán)利人彌補或者挽回損失的責(zé)任形式。

　　3）賠償責(zé)任

　　88.P75、5）損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

　　6）違約金及損失賠償?shù)姆梢?guī)定

　　當事人可以約定一方違約時應(yīng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加，過分高于損失的，當事人請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。

　　7）定金擔保的法律規(guī)定

　　89.P76、第一個黑點：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金的條款。

　　當事人只能在違約金與定金條款中選擇一種方式。

　　90.P77、合同形式，是指合同當事人雙方對合同的內(nèi)容、條款經(jīng)過協(xié)商，作出共同的意思表示的具體方式。

　　有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括傳真、電報、電傳、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

　　91.P78、（2）可變更或可撤銷的合同的法律規(guī)定

　　1）因重大誤解訂立的；

　　2）在訂立合同時顯示公平的。

　　一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背意思真實的情況下訂立的合同。

　?。?）2）有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

　?、倬哂谐蜂N權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

　?、诰哂谐蜂N權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

　　92.P79、（1）效力待定合同，是指合同一方當事人簽訂的合同，已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其法律效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認方能生效的合同。

　?。?）1）限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

　　相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

　　·經(jīng)法定代理人追認；

　　·純獲利益的合同；

　　·與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同；

　　·此外，還應(yīng)當注意相對人依法行使催告權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定。

　　2）無權(quán)代理的行為人代訂合同的效力待定。

　　無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍代理或者代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍以被代理的名義訂立的合同，屬于效力待定的合同。

　　·無權(quán)代理人訂立的合同對被代理人不發(fā)生效力。未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責(zé)任。

　　·無權(quán)代理人代訂的合同行為有效的規(guī)定。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后已被代理人名義訂立合同，相對人有正當理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

　　3）法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人越權(quán)訂立合同的效力待定。

　　法定代表人、負責(zé)人依法享有相應(yīng)的權(quán)利訂立的合同是有效的；只是在相對人知道或者應(yīng)當知道法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限時，才屬無效。

　　4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同效力。

　　當事人訂立合同處分財產(chǎn)時，應(yīng)當享有財產(chǎn)處分權(quán)，否則合同無效。但是，法律規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　93.P81、（1）合同轉(zhuǎn)讓，是指合同成立后，當事人依法可以將合同中的全部權(quán)利、部分權(quán)力或者合同中的全部義務(wù)、部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為。

　?。?）1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　?。?）債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)

　　94.P82、5）當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的意外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。

　?。?）導(dǎo)致合同終止的原因主要有：

　　1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

　　2）合同解除；

　　3）債務(wù)相互抵消；

　　4）債務(wù)人依法將標的物提存；

　　5）債權(quán)人免除債務(wù)；

　　6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

　　7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。

　　95.（3）1）合同解除，是指合同當事人依法行使解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為。約定解除、法定解除。

　　2）·約定解除合同：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

　　·法定解除合同：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

　?、僖虿豢煽沽χ率共荒軐崿F(xiàn)合同目的；

　?、谠诼男衅谙迣脻M之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　?、郛斒氯艘环竭t延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行主要債務(wù)；

　?、墚斒氯艘环竭t延履行債務(wù)或者其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

　?、莘梢?guī)定的其他情形。

　　96．P84、擔保形式有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　?。?）保證方式：一是一般保證；二是連帶保證。

　　97.P85、抵押

　　（1）抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)（主要是不動產(chǎn)）的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。

　　98.P86、（4）抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。

　　抵押物折價或者拍賣、變賣后。

　?。?）質(zhì)押：質(zhì)押擔保的當事人，即合同的債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人；折價拍賣、變賣。

　?。?）2）·法律規(guī)定下列權(quán)利可以質(zhì)押：

　　第一，匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

　　第二，依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；

　　第三，依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；

　　第四，依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

　　·出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當依法以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉庫、提單出質(zhì)的，應(yīng)當在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

　　以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

　　以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日生效。

　　99.P88  （1）留置是指合同當事人一方依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，占有合同中對方的財產(chǎn)，有權(quán)留置以保護自身合法利益的法律行為。因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)。

　?。?）3）留置的財產(chǎn)為可分物，留置物的價值應(yīng)當相當于債務(wù)的金額。

　?。?）債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。

　　100.P89（1）定金是指合同當事人一方為了證明合同的成立和擔保合同的履行，在按合同規(guī)定應(yīng)給付的款額內(nèi)，向?qū)Ψ筋A(yù)先給付一定數(shù)量的貨幣。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%.

　?。?） 2）給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

　　如果當事人雙方對合同的不履行都無過錯，則收取定金的一方不履行都無過錯，則收取定金的一方應(yīng)將定金如數(shù)返還給對方。

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