FIDIC施工合同指引：合同主要條款解讀（16）

　　第1.4.法律與語(yǔ)言

　　解讀：國(guó)內(nèi)合同不妨直接說(shuō)適用中華人民共和國(guó)法律，合同為中文，通信也用中文。

　　第1.5.文件優(yōu)先次序

　　解讀：合同文件解釋次序的故事挺多。解說(shuō)一下。

　　合同協(xié)議書是最終合同版本當(dāng)事人簽字的地方，所以它放在文件解釋程序首位是必然。

　　中標(biāo)函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說(shuō)放在雙方最終的合意——合同協(xié)議書——之后的第二位，屬正常。

　　投標(biāo)函是要約，理應(yīng)與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。這里說(shuō)明一下，我國(guó)的建設(shè)部示范合同在這一定義上使用“投標(biāo)書及其附件”，由于沒(méi)有嚴(yán)格定義投標(biāo)書及其附件的組成及格式，“投標(biāo)書及其附件”在合同解釋次序中就極難分隔清楚。投標(biāo)清單算不算投標(biāo)書附件？投標(biāo)施工組織設(shè)計(jì)算不算投標(biāo)附件？如果算，則它們的解釋次序在合同條款之前，但合同解釋程序又規(guī)定工程報(bào)價(jià)單預(yù)算書等在合同條款之后。這就是扯不清的次序關(guān)系。

　　專用條款與通用條款直接明確雙方權(quán)利義務(wù)，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四五位。

　　規(guī)范多指國(guó)家強(qiáng)制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設(shè)計(jì)提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎(chǔ)技術(shù)數(shù)據(jù)，是圖紙?jiān)O(shè)計(jì)與投標(biāo)清單編制的依據(jù)，所以放在圖紙與清單前面。

　　工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎(chǔ)編制的，只有上述文件成立后，才會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的量表，所以放在這些文件的后面。

　　要說(shuō)明一下的是，國(guó)內(nèi)關(guān)于合同文件優(yōu)先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機(jī)械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機(jī)械地按合同組件次序來(lái)決定重要性和有效性，實(shí)際更合理的解釋方式應(yīng)該是：1、以時(shí)間靠后的為準(zhǔn)。任何文件都有一個(gè)產(chǎn)生的過(guò)程，往往都是后一個(gè)文件重新定義了前一個(gè)文件的要求，所以用時(shí)間靠后的文件來(lái)確定有效性更合理。2、以要求嚴(yán)者為準(zhǔn)。由于一系列招投標(biāo)事件發(fā)生，有些東西會(huì)在巨大體量的合同調(diào)整中被無(wú)意之間淡化，顯然這種無(wú)意淡化不能視為一種“有針對(duì)性的要求”，而只能被解釋為“無(wú)意之間的無(wú)心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒(méi)有明確說(shuō)明的情況下，以要求嚴(yán)或要求高者為準(zhǔn)”，就更為合理。

　　FIDIC合同組件不包含招標(biāo)文件。有時(shí)會(huì)感覺(jué)需要把招標(biāo)文件放進(jìn)合同，這就需要在合同組件中明確，并給予合理的合同解釋順位。一般招標(biāo)文件的投標(biāo)須知放在圖紙后面工程量清單前面。也即對(duì)于投標(biāo)須知，只希望它對(duì)工程實(shí)體的一些影響比如價(jià)款進(jìn)度細(xì)部調(diào)整等事項(xiàng)被引入，對(duì)合同條款及要約承諾的影響則希望盡量控制到最小，以免合同組件前后沖突，引發(fā)不必要的過(guò)于巨大的爭(zhēng)議。

　　承包商在中標(biāo)之后，按照中標(biāo)對(duì)應(yīng)的投標(biāo)承諾再報(bào)一份全新完整的商務(wù)標(biāo)并說(shuō)明所有投標(biāo)承諾以最后這個(gè)文件為準(zhǔn)，可以解決很多合同解釋程序中發(fā)生的問(wèn)題。

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