2013年二建法規(guī)教材重點劃分——違約責(zé)任

　　2060違約責(zé)任

　　違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有三種，即繼續(xù)履行、采取補救措施和賠償損失。

　　2061掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　一、違約責(zé)任與違約行為

　?。ㄒ唬┻`約責(zé)任（有違約的事實）

　　是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　違約行為，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可以將違約行為根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可將違約行為作以下分類：

　　1.單方違約與雙方違約；

　　2.預(yù)期違約與實際違約。

　　違約責(zé)任是財產(chǎn)責(zé)任。這種財產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、定金、賠償損失、繼續(xù)履行、采取補救措施等。盡管違約責(zé)任含有制裁性，但是，違約責(zé)任的本質(zhì)不在于對違約方的制裁，而在于對被違約方的補償，更主要表現(xiàn)為補償性。

　?。ǘ┻`約責(zé)任的構(gòu)成要件

　　違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括主觀要件和客觀要件。

　　1.主觀要件

　　主觀要件是指作為合同當(dāng)事人，在履行合同中不論其主觀上是否有過錯，即主觀上有無故意或過失，只要造成違約的事實，均應(yīng)承擔(dān)違約法律責(zé)任。

　　2.客觀要件

　　客觀要件是指合同依法成立、生效后，合同當(dāng)事人一方或者雙方未按照法定或約定全面地履行應(yīng)盡的義務(wù)，也即出現(xiàn)了客觀地違約事實，即應(yīng)承擔(dān)違約的法律責(zé)任。

　　二、承擔(dān)違約責(zé)任的基本形式

　?。ㄒ唬├^續(xù)履行當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

　　1.法律上或者事實上不能履行；

　　2.債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；

　　3.債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　?。ǘ┎扇⊙a救措施

　　（三）賠償損失

　　三、違約金與定金

　　（一）違約金（補償性）

　　違約金，是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

　?。ǘ┒ń穑◤暮贤?/p>

　　定金，是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項，其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實現(xiàn)。

　　當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收名。給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　（三）違約金與定金的選擇

　　違約金存在于主合同之中，定金存在于從合同之中。它們可能單獨存在，也可能同時存在。

　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　四、違約責(zé)任的特殊承擔(dān)方式

　?。ㄒ唬┫绕谶`約

　　先期違約，也叫預(yù)期違約，是指當(dāng)事人一方在合同約定的期限屆滿之前，明示或默示其將來不能履行合同。

　　先期違約的構(gòu)成要件有：

　　1.違約的時間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；

　　2.違約必須是對根本性合同義務(wù)的違反，即導(dǎo)致合同目的落空。

　　當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　?。ㄈ┮虻谌嗽蜻`約的情形

　　當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

　?。ㄋ模┻`約與侵權(quán)競合的情形

　　因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　2062掌握不可抗力及違約責(zé)任的免除

　　一、不可抗力

　　不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

　　不可抗力一般包括如下情況：

　　1.自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等；

　　2.社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

　　當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

　　二、違約責(zé)任的免除

　　違約責(zé)任免責(zé)，是指在履行合同的過程中，因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的，合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。

　?。ㄒ唬┘s定的免責(zé)合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件，這個條款稱為免責(zé)條款。免責(zé)條款并非全部有效，1）造成對方人身權(quán)或；2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的（是無效的）。

　?。ǘ┓ǘǖ拿庳?zé)當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

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