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2015年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點第二部分(4)
淺議工程簽證的法律管理
建設(shè)工程承發(fā)包合同履行過程中,由于履約事項繁多復(fù)雜,履約周期較長,即使在簽約時考慮得再全面,在履約過程中,難免會發(fā)生變更。工程簽證是承發(fā)包雙方對工程變更部分的確認(rèn),也是工程款的合法組成部分。建設(shè)方在履約過程中未能按約定支付款項,承包方就需通過工程索賠來實現(xiàn)自已取得工程款的權(quán)利。因此,對工程簽證進行法律管理是十分有必要的。
一、工程簽證的主要范疇
(一)工程簽證的含義工程簽證有狹義或廣義之分。狹義的工程簽證,指工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議。廣義的工程簽證,一般指對承包人提交的書面文件,工程師或發(fā)包人代表出具的確認(rèn)、不予確認(rèn)或部分確認(rèn)的書面意見。
根據(jù)工程簽證確認(rèn)的內(nèi)容,可以將工程簽證分為處分性簽證和報導(dǎo)性簽證。處分性簽證指就工期延長,價款增減、損失補償?shù)壬婕俺邪l(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)定、變更或消滅的事由出具的簽證;報道性簽證指就工程計量、進度安排、材料報批、工程驗收等涉及客觀事實的記錄、報導(dǎo)等事由出具的簽證。
根據(jù)工程簽證是否直接影響工程造價,可以將處分性簽證分為技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證。技術(shù)簽證指就設(shè)計工程質(zhì)量、施工工藝等方面的事由出具的簽證,經(jīng)濟簽證指就工程量增減、停工窩工費用、設(shè)備機具閑置、材料倒運等影響工程結(jié)算費用的事由出具的簽證。有的簽證可能兼具技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證的雙重性質(zhì)。
本文討論的主要是由工程師簽發(fā)的經(jīng)濟簽證。這里的工程師包括發(fā)包人指定的工程師(俗稱甲方代表),也包括發(fā)包人通過委托監(jiān)理合同委派的監(jiān)理工程師(俗稱項目總監(jiān))。
?。ǘ┕こ毯炞C的特點工程簽證就其本質(zhì)而言,屬發(fā)包人(或者其代理人)與承包人就工程建設(shè)的有關(guān)事項達(dá)成的補充協(xié)議,具有鮮明的契約特點:1、工程簽證是對承包人的申請或要求的回復(fù)。如果把發(fā)包人的一項變更作為要約邀請,承包人的申請就是一份要約,工程師作出的表示同意的回復(fù)意見就是承諾,至此雙方的合意就已達(dá)成,合同已然成立。
2、工程簽證涉及到承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)。工程簽證是雙方有償合同,主要內(nèi)容是承包人應(yīng)當(dāng)增減一定的工作量或改變原有的作法,發(fā)包人同意對此進行補償,或者調(diào)整工期,或者調(diào)整費用。
3、工程簽證是對承包人文件確認(rèn)、部分確認(rèn)或不確認(rèn)的單方面意見,可視為工程師對此的裁決或承諾或反要約。工程簽證不同于施工合同,不需要嚴(yán)格的協(xié)商一致,更多的是工程師根據(jù)工程慣例,按照客觀公正的原則作出單方面的意思表示,表現(xiàn)為對承包人申請的批準(zhǔn),承包人不得以申請沒有批準(zhǔn)為理由拒絕施工。如果工程對承包人的申請進行了修改,可以理解為構(gòu)成反要約,承包人通過按照工程師要求施工的行為對反要約進行了承諾。
?。ㄈ┕こ毯炞C的效力由于建筑市場處于賣方市場階段,許多承包人為了爭攬工程不惜壓級壓價,承包人通過招標(biāo)投標(biāo)拿到的工程往往利潤較低,許多承包人采用“低中標(biāo)、勤簽證、高結(jié)算”的策略,將強化項目管理、注重工程索賠作為公司利潤的重要增長點,工程簽證是項目索賠的主要證據(jù)。如果沒有工程簽證,項目索賠將無從談起。
工程簽證(經(jīng)濟簽證)的作用在不同情況下有顯著差別:1、如果工程簽證是由發(fā)包人指定的工程師(甲方代表)出具,該行為屬于職務(wù)代理,應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。
2、如果工程簽證是發(fā)包人委托的工程師(項目總監(jiān))出具,鑒于項目總監(jiān)是發(fā)包人委托的代理人,項目總監(jiān)在授權(quán)范圍內(nèi)出具的工程簽證屬于正常的委托代理行為,結(jié)果應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)。
3、如果工程簽證是由項目總監(jiān)超越發(fā)包人的授權(quán)范圍出具,承包人對于項目總監(jiān)的越權(quán)行為知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉的,結(jié)果由監(jiān)理公司和承包人承擔(dān),發(fā)包人不負(fù)責(zé)任。
4、如果發(fā)包人認(rèn)為工程簽證依據(jù)的基礎(chǔ)事實與工程實際情況有明顯出入,與承包人無法達(dá)成一致意見的,可以將工程簽證提交法院或仲裁機構(gòu)解決。
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