2013年二級建造師法規(guī)及知識輔導：違約責任（4）

　　2．采取補救措施的類型。關于采取補救措施的具體方式，我國相關法律做了如下規(guī)定：（1）合同法第111條規(guī)定為：修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等；（2）消費者權益保護法第44條規(guī)定為：修理、重作、更換、退貨、補足商品數量、退還貨款和服務費用、賠償損失；（3）產品質量法第40條規(guī)定為：修理、更換、退貨。

　　3．采取補救措施的適用。在采取補救措施的適用上，應注意以下幾點：（1）采取補救措施的適用以合同對質量不合格的違約責任沒有約定或者約定不明確，而依合同法第61條仍不能確定違約責任為前提。換言之，對于不適當履行的違約責任形式，當事人有約定者應依其約定；沒有約定或約定不明者，首先應按照合同法第61條規(guī)定確定違約責任；沒有約定或約定不明又不能按照合同法第61條規(guī)定確定違約責任的，才適用這些補救措施。（2）應以標的物的性質和損失大小為依據，確定與之相適應的補救方式。（3）受害方對補救措施享有選擇權，但選定的方式應當合理。

　?。ㄈ┵r償損失

　　1．賠償損失的概念與確定方式。賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補受害方因違約行為所減少的財產或者所喪失的利益的責任形式。賠償損失具有如下特點：

　?。?）賠償損失是最重要的違約責任形式。賠償損失具有根本救濟功能，任何其他責任形式都可以轉化為損害賠償。

　?。?）賠償損失是以支付金錢的方式彌補損失。金錢為一般等價物，任何損失一般都可以轉化為金錢，因此，賠償損失主要指金錢賠償。但在特殊情況下，也可以以其他物代替金錢作為賠償。

　?。?）賠償損失是由違約方賠償守約方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對違約行為所造成的損失的賠償，與違約行為無關的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對守約方所遭受損失的一種補償，而不是對違約行為的懲罰。

　?。?）賠償損失責任具有一定的任意性。違約賠償的范圍和數額，可由當事人約定。當事人既可以約定違約金的數額，也可以約定損害賠償的計算方法。

　　賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償。

　　2．法定損害賠償。法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對守約方因其違約行為而對守約方遭受的損失承擔的賠償責任。根據合同法的規(guī)定，法定損害賠償應遵循以下原則：

　　（1）完全賠償原則。違約方對于守約方因違約所遭受的全部損失承擔的賠償責任。具體包括：直接損失與間接損失；積極損失與消極損失（可得利益損失）。合同法第113條規(guī)定，損失“包括合同履行后可以獲得的利益”，可見其賠償范圍包括現有財產損失和可得利益損失。前者主要表現為標的物滅失、為準備履行合同而支出的費用、停工損失、為減少違約損失而支出的費用、訴訟費用等：后者是指在合同適當履行后可以實現和取得的財產利益。

　?。?）合理預見規(guī)則。違約損害賠償的范圍以違約方在訂立合同時預見到或者應當預見到的損失為限。合理預見規(guī)則是限制法定違約損害賠償范圍的一項重要規(guī)則，其理論基礎是意思自治原則和公平原則。對此應把握以下幾點：①合理預見規(guī)則是限制包括現實財產損失和可得利益損失的損失賠償總額的規(guī)則，不僅用以限制可得利益損失的賠償；②合理預見規(guī)則不適用于約定損害賠償；③是否預見到或者應當預見到可能的損失，應當根據訂立合同時的事實或者情況加以判斷。

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