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特殊條款效力予以特別認定的施工合同有哪些？

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特殊條款效力予以特別認定的施工合同

　　這主要指實踐中大量出現(xiàn)的墊資施工合同，主要表現(xiàn)為“陰陽合同”。所謂墊資是指承包方在建設工程合同簽訂后，不要求發(fā)包方先支付工程款或者支付部分工程款，而是利用自有資金先進場施工，等工程完成一定進度或完工后，由發(fā)包方再支付墊付的工程款。以往，該類合同或約定一般被認為是不正當競爭手段或屬于企業(yè)之間的非法拆借資金、違反國家金融規(guī)定的違法行為而予以認定無效，實踐中還出現(xiàn)司法機關單獨制作裁定書對墊資及利息進行收繳的做法。而1996年原國家計劃委員會、建設部和財政部也聯(lián)合頒布了《關于禁止在工程建設中帶資承包的通知》的“禁行令”。但實踐中由于建筑市場的競爭激烈與高額回報，承包施工方帶資施工的現(xiàn)象屢禁不止，反而愈演愈烈，最常見的就是雙方出于規(guī)避目的除按招標文件訂立“陽”合同之外，私下還簽訂一份主要就合同價款另行協(xié)商、包括墊資條款的“陰”合同現(xiàn)象。對此，應當看到，墊資現(xiàn)象和工程款拖欠并無必然因果關系，后者主要是出于企業(yè)管理制度和建設資金監(jiān)管機制的不完善而導致;相反，墊資施工卻是國際建筑市場通行的慣例做法，應被視為在我國建設項目結束了長期的由國家全額投資的計劃體制之后，率先由市場主體自發(fā)形成的與國際慣例接軌的市場行為，應予肯定支持。對當事人就墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持(但約定利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外);對當事人就墊資問題沒有約定而實際存在墊資事實的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，應不予支持。鑒于墊資合同中存在由施工單位承擔本應由建設方承擔的還貸風險及市場風險，還極易引發(fā)勞務費、材料款、銀行借款和工程質量等諸多糾紛，司法實踐中要注重案件處理的及時性，并在審理中做好相關保全工作。

發(fā)布：2007-07-23 10:58    編輯：泛普軟件 · xiaona    [打印此頁]    [關閉]
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