掛靠施工與企業(yè)內(nèi)部承包有什么區(qū)別？

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掛靠施工與企業(yè)內(nèi)部承包的區(qū)別

　　因掛靠施工是違法的，當(dāng)事人為了規(guī)避法律，經(jīng)常以內(nèi)部承包的形式出現(xiàn)，而對于內(nèi)部承包，法院系統(tǒng)一直存在著企業(yè)內(nèi)部承包合同法院不予受理的說法(詳見1987年12月1日最高人民法院關(guān)于人民法院可否受理企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛案件問題的電話答復(fù))，所以在掛靠施工糾紛案件中，主張不構(gòu)成掛靠關(guān)系的被掛靠方經(jīng)常提出的主張就是企業(yè)內(nèi)部承包合同關(guān)系。對于如何理解和界定企業(yè)內(nèi)部承包合同，2001年《遼寧省高級人民法院經(jīng)濟(jì)審判工作座談會會議紀(jì)要》[2001]遼經(jīng)他字第5號文件作出了明確的規(guī)定：“關(guān)于如何界定企業(yè)內(nèi)部承包問題。與會同志認(rèn)為，企業(yè)承包合同與內(nèi)部承包合同不同，區(qū)分時可從以下方面考慮：(1)發(fā)包方與承包方在簽訂合同上是否為平等的民事法律關(guān)系主體，民事法律關(guān)系主體平等是認(rèn)定企業(yè)承包的首要要件。(2)、合同約定的承包內(nèi)容是否包死，如果約定承包方交納固定承包費并自負(fù)盈虧的屬于包死，是企業(yè)承包;如約定根據(jù)指標(biāo)完成情況實施獎懲措施、利潤提成，或既拿承包費又拿工資的不屬于包死，是企業(yè)內(nèi)部承包。對企業(yè)內(nèi)部承包，法院不予受理。對企業(yè)承包案件，原則是應(yīng)予審理，但不能解決工人安置等問題的，不宜審理。”從遼寧省高級人民法院的上述規(guī)定看，合同是否屬于企業(yè)內(nèi)部承包合同要審查合同的主體和內(nèi)容，不能簡單地依合同表面的名稱確定，若掛靠人不從被掛靠單位領(lǐng)取工資或獎金，也不享受被掛靠單位的勞動保險待遇，則掛靠人與被掛靠人就是平等的民事法律關(guān)系主體，若雙方的合同中約定無論掛靠人所承包的工程盈虧與否，掛靠人均應(yīng)向被掛靠人交納固定的管理費，則掛靠人與被掛靠人之間就不是企業(yè)內(nèi)部承包合同關(guān)系，而是施工合同中的掛靠和借用資質(zhì)的關(guān)系。