2015年招標(biāo)師考試輔導(dǎo)：招投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)問答

　　訪北京市新達(dá)律師事務(wù)所李英杰律師

　　問：在國(guó)內(nèi)建筑行業(yè)，為什么招投標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)大部分在投標(biāo)人？

　　答：目前，國(guó)內(nèi)建筑行業(yè)依然處于買方市場(chǎng)。大多數(shù)情況下，發(fā)包方作為招標(biāo)人處于強(qiáng)勢(shì)地位，其與投標(biāo)人在法律上雖然是平等合作的關(guān)系，但是涉及到工程招投標(biāo)過程的實(shí)際運(yùn)作，仍然對(duì)投標(biāo)人造成很多潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

　　問：建筑施工企業(yè)在工程投標(biāo)過程中，需要注意些什么？

　　答：一是要嚴(yán)格審查招標(biāo)人的主體資格；二是要嚴(yán)格審查核實(shí)招標(biāo)人建設(shè)工程預(yù)先審批手續(xù)是否完備；三是防范投標(biāo)過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　問：怎樣確定一個(gè)招標(biāo)人的主體資格？

　　答：《招標(biāo)投標(biāo)法》第八條明確規(guī)定，招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織?？?amp;試大&具體到建筑行業(yè)，主要是指建設(shè)工程項(xiàng)目的建設(shè)單位，一般就是發(fā)包人。招標(biāo)人必須是法人或者其他組織，普通的自然人顯然不可以作為招標(biāo)人。建筑工程實(shí)踐中，建設(shè)單位既可以自己作為招標(biāo)人，也可以委托依法成立的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行招標(biāo)。而建設(shè)方自己具有編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。

　　問：哪些招標(biāo)項(xiàng)目需要在履行項(xiàng)目審批手續(xù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)？

　　答：依照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)進(jìn)行的特定工程建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)。這些工程項(xiàng)目包括大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目等。

　　問：需要哪些手續(xù)？

　　答：國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目需由省級(jí)人民政府計(jì)劃主管部門和國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門提出，由國(guó)務(wù)院計(jì)劃主管部門批準(zhǔn)，有些可能還需報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

　　地方重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目根據(jù)其重要性和規(guī)模，分別由省級(jí)人民政府或省級(jí)人民政府的計(jì)劃主管部門審批。沒有經(jīng)過審批或者審批沒有獲得批準(zhǔn)的建設(shè)工程項(xiàng)目是不能開始招標(biāo)工作的，擅自招標(biāo)屬于違法行為。

　　同時(shí)，需要重點(diǎn)關(guān)注的是關(guān)于建設(shè)工程規(guī)劃的行政審批。依照明年1月1日即將施行的《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，按照國(guó)家規(guī)定需要有關(guān)部門批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目，以劃撥方式提供國(guó)有土地使用權(quán)的，建設(shè)單位在報(bào)送有關(guān)部門批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)前，應(yīng)當(dāng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門申請(qǐng)核發(fā)選址意見書。經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)以及備案后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請(qǐng)，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。建設(shè)單位在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級(jí)以上地方人民政府土地主管部門申請(qǐng)用地，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。

　　在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國(guó)有土地使用權(quán)的，在國(guó)有土地使用權(quán)出讓前，城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強(qiáng)度等規(guī)劃條件，作為國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國(guó)有土地使用權(quán)。在簽訂國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)持建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案文件和國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

　　同時(shí)需要注意，規(guī)劃條件未納入國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同的，該國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同無效；對(duì)未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)單位批準(zhǔn)用地的，由縣級(jí)以上人民政府撤銷有關(guān)批準(zhǔn)文件；占用土地的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)退回；給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。