2013年一級(jí)建造師《法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》復(fù)習(xí)資料1

　　掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　違約責(zé)任

　　（一）違約責(zé)任與違約行為

　　違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　違約責(zé)任源于違約行為。違約行為，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可以將違約行為作以下分類：

　　（1）單方違約與雙方違約；

　?。?）預(yù)期違約與實(shí)際違約。

　　違約責(zé)任是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這種財(cái)產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、定金，賠償損失，繼續(xù)履行，采取補(bǔ)救措施等。盡管違約責(zé)任含有制裁性，但是，違約責(zé)任的本質(zhì)不在于對(duì)違約方的制裁，而在于對(duì)被違約方的補(bǔ)償，更主要表現(xiàn)為補(bǔ)償性。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1．能夠理解違約責(zé)任和違約行為的關(guān)系。

　　2．理解違約行為的分類。

　　3．能夠理解違約責(zé)任的性質(zhì)主要是補(bǔ)償性，但是也含有制裁性。

　?。ǘ┻`約責(zé)任的構(gòu)成要件

　　違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括主觀要件和客觀要件。

　　1．主觀要件

　　主觀要件是指作為合同當(dāng)事人，在履行合同中不論其主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，即主觀上有無(wú)故意或過(guò)失，只要造成違約的事實(shí)，均應(yīng)承擔(dān)違約法律責(zé)任。

　　2．客觀要件

　　客觀要件是指合同依法成立、生效后，合同當(dāng)事人一方或者雙方未按照法定或約定全面地履行應(yīng)盡的義務(wù)，也即出現(xiàn)了客觀的違約事實(shí)，即應(yīng)承擔(dān)違約的法律責(zé)任。

　　違約責(zé)任實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任原則是指有違約行為即構(gòu)成違約責(zé)任，只有存在法定或約定的免責(zé)事由的時(shí)候才可以免除違約責(zé)任。

　　[重點(diǎn)解析]

　　注意我國(guó)《合同法》對(duì)違約責(zé)任采取“嚴(yán)格責(zé)任”或“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任”原則，即不要求違約方在主觀上有過(guò)錯(cuò)，只有不可抗力才能免責(zé)。這是和締約過(guò)失責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任等其他民事責(zé)任的根本區(qū)別之一，后兩種責(zé)任的主觀要件均要求一方當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)。

　　例如，某施工單位與建設(shè)單位簽訂了一個(gè)施工承包合同，合同中約定2005年10月1日竣工。2005年8月1日，該地區(qū)發(fā)生了地震，使得在建的工程坍塌，導(dǎo)致施工單位沒(méi)能按時(shí)交付工程。

　　這種情況下，施工單位沒(méi)能按時(shí)交付工程是不是違約？

　　答案是肯定的。盡管發(fā)生地震不是施工單位的過(guò)錯(cuò)，但是由于這個(gè)施工單位沒(méi)能夠按照合同的約定按時(shí)交付工程，即客觀上存在違約的事實(shí)，即構(gòu)成違約。但由于這個(gè)違約行為是由于不可抗力所導(dǎo)致，施工單位可以申請(qǐng)免除責(zé)任或者部分免除責(zé)任。免除其違約責(zé)任并不意味著它沒(méi)有違約，因?yàn)橹挥惺紫却_定為違約，確定為應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，才能談得到違約責(zé)任的免除問(wèn)題。

　　（三）先期違約

　　先期違約，也叫預(yù)期違約，是指當(dāng)事人一方在合同約定的期限屆滿之前，明示或默示其將來(lái)不能履行合同。

　　《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！?/p>

　　先期違約的構(gòu)成要件有：

　　（1）違約的時(shí)間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；

　?。?）違約必須是對(duì)根本性合同義務(wù)的違反，即導(dǎo)致合同目的落空。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1．關(guān)于先期違約，主要還是應(yīng)該掌握法條內(nèi)容。

　　2．舉例說(shuō)明先期違約

　　承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定竣工日期為10月1日，目前是6月1日。根據(jù)承包商提交的施工組織設(shè)計(jì)，承包商即使夜以繼日地工作，也就剛剛能夠完成任務(wù)?，F(xiàn)在承包商已經(jīng)將現(xiàn)場(chǎng)所有的材料、設(shè)備、人員撤離現(xiàn)場(chǎng)，可以判斷出承包商事實(shí)上已經(jīng)不可能在10月1日竣工。則此時(shí)業(yè)主就可以要求承包商承擔(dān)違約責(zé)任，而不必等到10月1日看一看是否突然出現(xiàn)一棟樓房再要求其承擔(dān)違約責(zé)任。由于現(xiàn)在是6月1日，先于10月1日，所以，承包商現(xiàn)在承擔(dān)的違約責(zé)任稱為先期違約責(zé)任。

　　另一種情況是，承包商現(xiàn)在明確表示（例如向業(yè)主發(fā)來(lái)一封函）自己不能再履行合同中約定的義務(wù)了，則業(yè)主也可以在10月1日前要求他承擔(dān)違約責(zé)任。

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