讓項目部印章更安全有效地運用

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　　文/張昊暘

　　施工企業(yè)運營以項目管理運作為主要特征，在充分發(fā)揮項目經理主觀能動性、給施工企業(yè)帶來較大經濟效益的同時，由于項目部簽章不當而使施工企業(yè)承擔極大的法律和經營風險的現(xiàn)象時有發(fā)生，可以這樣說，在當前的建設工程施工合同糾紛案件中，施工企業(yè)的法律風險很大一部分來自于項目部印章的使用不當。因此，有必要引起施工企業(yè)的高度重視。

　　企業(yè)的經營管理離不開法人印章。根據工商行政管理機關的登記要求，企業(yè)在工商行政管理機關登記的印章包括行政章(即法人章)、財務章、合同章、業(yè)務章等。從法律上講，上述印章對外均可代表企業(yè)。但施工企業(yè)由于施工項目眾多、分散，且項目所在地常常與企業(yè)住所地不在同一個地區(qū)，在企業(yè)未在項目所在地設立分公司的情況下，為了方便經營，項目部印章便得到了廣泛的運用。由于項目部系施工企業(yè)內部機構，不具備法人資格，未辦理工商登記，因此，在使用項目部印章的場合，如何認定項目部印章的法律效力及相關合同的效力，對于施工企業(yè)而言具有重要的意義。

　　項目部印章使用不規(guī)范現(xiàn)象

　　一是以項目部或者施工企業(yè)名義簽訂專業(yè)分包、勞務分包、材料采購、設備租賃等合同，加蓋項目部印章，但因未經施工企業(yè)內部管理流程審核，在合同內容如訴訟管轄、違約金約定等方面，易出現(xiàn)對己方較為不利的瑕疵性條款。

　　二是在工程施工合同已經簽訂的基礎上，項目部與業(yè)主書面訂立補充協(xié)議，簽約主體為項目部，補充協(xié)議加蓋項目部印章，但該補充協(xié)議對原施工合同諸如工期、價款、違約責任等作出了實質性修改，為企業(yè)生產經營帶來隱患。

　　三是以項目部名義向業(yè)主發(fā)函，加蓋項目部印章，作出諸如停止施工等通知，實質上是對原施工合同進行了單方面變更，使企業(yè)面臨違約風險。

　　四是在一些簽約主體非施工企業(yè)的協(xié)議書、合同書上由于種種原因在“發(fā)票抬頭單位”“實際使用人”等處加蓋項目部印章，往往因此確認了原與施工企業(yè)無關的債權債務關系，導致施工企業(yè)承擔不必要的債務。

　　五是在分包商材料采購、設備租賃等合同作為鑒證方、擔保方等予以加蓋項目部印章，導致施工企業(yè)承擔擔保責任或民事責任;

　　六是分包商私刻“某某項目經理部某分部”印章，但在項目部和分包商的往來文件中使用此枚印章，而項目部未提出異議，實際即是確認了該枚印章的法律效力，導致施工企業(yè)為分包商承擔債務。

　　項目部簽章之效力分析

　　如何認定項目部簽章的效力，應區(qū)分不同情形，分別加以考慮分析。

　　施工企業(yè)出具載明委托事項及委托權限的授權委托書，授權項目部印章在委托事項及委托權限內代表施工企業(yè)。項目部印章未超越委托事項及委托權限范圍的，項目部印章應視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產生法律效力，不能因項目部不具備法人資格或未經工商登記而機械地認定項目部印章沒有法律效力。

　　項目部印章如超越委托事項及委托權限，如施工企業(yè)追認，則項目部印章視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產生法律效力;如施工企業(yè)未追認，按下述第四種情形處理。

　　施工企業(yè)出具授權委托書，但委托事項及委托權限不明確。此種情況下，施工企業(yè)應對其授權不明確負責，項目部印章應視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產生法律效力。

　　施工企業(yè)未出具授權委托書，但事后認可項目部印章。此種情況下，項目部印章視為施工企業(yè)公章，對施工企業(yè)產生法律效力。

　　施工企業(yè)未出具授權委托書，事后也不認可項目部印章。對方當事人如能能夠提供證據證實盡管使用的是項目部印章，但合同的實際履行者是施工企業(yè)(例如建設工程施工合同由施工企業(yè)簽訂，工程竣工結算由施工企業(yè)與發(fā)包方進行等)，或能夠提供施工企業(yè)認可項目部印章對外效力的其他證據，則應視為施工企業(yè)追認項目部印章，項目部印章對施工企業(yè)產生法律效力。

　　上述情形之外，準用我國民法及合同法無權代理相關規(guī)定，凡不需法定資質即可進行的行為(如項目部購買材料或設備租賃等消費行為)，應認定項目部印章具有法律效力，合同相應有效，但因項目部不具備民事主體資格，不能獨立承擔民事責任，其民事責任由施工企業(yè)承擔;如法律、行政法規(guī)規(guī)定需法定資質方可進行的行為(如施工行為，為他人債務提供保證等)，則應認定為項目部主體不合格，以項目部印章簽訂的合同相應無效，但項目部因合同無效產生的法律責任由施工企業(yè)承擔，同時，施工企業(yè)應承擔其所屬項目部違反資質管理相關規(guī)定的法律責任。

　　現(xiàn)以項目部擅自對外提供擔保為例。根據《擔保法》第七條規(guī)定：具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人;最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第十五條規(guī)定：擔保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括：(一)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);(二)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);(三)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè);(四)經民政部門核準登記的社會團體;(五)經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。項目部不屬前述可以作為保證人的范圍。根據《擔保法》第十條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。即使項目部算作企業(yè)的分支機構，亦要有企業(yè)的書面授權，方可在授權范圍內提供保證。據此，以項目部簽章簽訂的保證合同為無效保證合同。但根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七條規(guī)定：主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的二分之一。項目部明知自己不具有擔保人資格而為債權人提供保證擔保，顯然存在過錯，而債權人在與項目部確立保證擔保關系時，應審查其有無保證資格，債權人明知保證人是項目部而同意其提供擔保，沒有盡到妥善的注意和審查義務，對擔保行為無效也有過錯，因此項目部應當在債務人不能清償部分的二分之一范圍內承擔賠償責任，且又因項目部非獨立的民事主體，不能獨立地對外承擔民事責任，也就不能對外承擔無效保證責任，則由施工企業(yè)承擔民事責任。審判實踐中，施工企業(yè)會提出關于已過保證期間的抗辯，但無論是約定的還是法定的保證期間，均只適用于主合同及保證合同皆為有效的情況下，保證合同無效，合同約定的或法律規(guī)定的保證期間即喪失了法律適用條件，項目部及施工企業(yè)承擔責任的期限在時間上只受訴訟時效的限制，在債權人知道或應當知道的損失產生之日起2年以內，也即主債務履行期限屆滿時起算。

　　項目部印章被他人盜用或私刻、擅自使用。根據最高人民法院有關司法解釋，行為人盜用單位公章簽訂經濟合同，單位對因行為人的犯罪行為造成的損失，不承擔民事責任;行為人私刻、擅自使用公章，除非有證據證明單位存在明顯過錯且該過錯與被害人經濟損失之間存在因果關系，否則單位不承擔民事責任。

　　在該種情形下，項目部應當注意保存相關證據，如報案記錄、用章記錄等，以備將來引起糾紛時使用。

　　綜上所述，無論何種情形，施工企業(yè)均會對其項目部印章承擔法律責任。因此，施工企業(yè)有必要加強對項目部印章的管理，建立健全項目部公章管理制度，以防范項目部印章使用不規(guī)范所致的潛在法律風險。

　　項目部印章使用管理

　　以上種種不規(guī)范的項目部印章使用情況，給施工企業(yè)生產經營帶來了隱患。筆者建議，企業(yè)應從以下幾方面做好項目部印章管理工作。

　　建立健全項目部印章使用管理制度。建議包括下述內容：明確，項目經理為第一責任人但不得自行保管印章，指派專人負責印章的日常使用管理，管理員為直接責任人;以列舉形式限制項目部印章的使用范圍;實行嚴格的審批及登記制度，做到一章一請示，一章一登記;項目竣工時做好印章和審批單、登記記錄的移交手續(xù);建立項目部用印審批及登記的定期檢查、抽查制度;建立違反相應規(guī)章的處罰制度和責任追究制度。

　　建立健全授權制度。施工企業(yè)在設立項目部時，以授權委托書的方式明確項目部的授權事項、授權范圍、授權期限，并將該授權委托書作為合同附件向業(yè)主等相關單位發(fā)送，保留其簽收記錄。對不希望或者不適宜由項目部決定的事項加以確定排除，比如建設工程總承包合同修改與變更、重大技術方案的變更、重大分包事項、重大財務事項以及對外提供擔保等，避免項目部擅作承諾給企業(yè)帶來風險。

　　加強宣傳及培訓力度。以宣貫企業(yè)管理制度為重點，通過案例分享等方式，進一步提高項目部人員對規(guī)范項目部印章使用重要性的認識。包括，加強對項目經理的培訓;其次，做好對印章管理人員的崗前培訓和相關制度交底工作;強化對管理制度的宣傳，幫助員工理解制度，以加大制度執(zhí)行力度等。

　　(作者單位：中交第三航務工程局有限公司)