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解讀FIDIC合同條款
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很多人拿到FIDIC合同之后,不知道如何去“讀”這個合同,最簡單的目錄索引都覺得困難。出現(xiàn)這種困難的主要原因是FIDIC合同的案例法體例編制方式。中國人習(xí)用大陸法體例編制的文件,閱讀與檢索習(xí)慣與案例法有很大的不同。初上手時,不能把握FIDIC合同思路,是正?,F(xiàn)象。 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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用一個簡單例子來說明一下兩者的區(qū)別: 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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工程師聽到報告說砼工程有點問題,想去查看一下??陬^通知承包商派人一塊去看,承包商回答:“昨晚剛打過砼,現(xiàn)在沒人,請明天再來”。
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如何查合同依據(jù)呢? 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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國內(nèi)合同,第一反應(yīng)是到合同的“質(zhì)量”塊去查相關(guān)規(guī)定,因為這樣的事件是與質(zhì)量相關(guān)的。這個檢索思路就是大陸法體例將事項抽象到“原則”后的思路。按建設(shè)部示范合同文本(GF—1999—0201),這應(yīng)該是第四章“質(zhì)量與檢驗”第16條“檢查和返工”第16.1款 “……隨時接受工程師的檢查檢驗,為檢查檢驗提供便利條件。” 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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案例法思路,不用將事項抽象到“原則”,直接什么事項就去查合同的相應(yīng)條款。本例,首先看這個事是什么事?是工程師要去檢查工程的“生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝”。這是FIDIC合同的第7條。其中工程師想做的事是“檢驗”,這是第7.3款。該條款規(guī)定是: 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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“雇主人員應(yīng)在所有合理的時間內(nèi),(a)有充分機會進入現(xiàn)場的所有部分,以及獲得天然材料的所有地點;(b)有權(quán)在生產(chǎn)、加工和施工期間(在現(xiàn)場或其他地方),檢查、檢驗、測量和試驗所用材料和工藝,檢查生產(chǎn)設(shè)備的制造和材料的生產(chǎn)加工的進度。承包商應(yīng)為雇主人員進行上述活動提供一切機會,包括提供進入條件、設(shè)施、許可、和安全裝備。此類活動不應(yīng)解除承包商的任何義務(wù)與職責(zé)?!?nbsp; 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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工程合同按“案例法”體例來編制,在國際上是一種傳統(tǒng)。歐洲是大陸法體例的發(fā)源地,但幾大國際通行的工程合同體系基本都以案例法體例編列。形成這種局面的主要原因,是項目的單件性。標(biāo)準(zhǔn)合同要良好匹配項目單件性,必須具有良好的條款可調(diào)整性。在大陸法體例的“原則性定義”夾縫中尋找條款適應(yīng)項目的調(diào)整,沒幾個專業(yè)造價師、專業(yè)會計師、專業(yè)律師,不可能做得好。案例法體例完成同樣級別的調(diào)整,就要輕松的多了。 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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案例法體例的文章閱讀方式中國人還是要適應(yīng)一下的。主要是調(diào)整一下長期形成的思維習(xí)慣。不要將事項歸納定性后再來索引,而是直接按“事項”脈絡(luò)來索引,就可以了。調(diào)整合同也是同樣的方法。案例法體例剛上手時會感覺有點別扭,在工程上實際用過以后,就會發(fā)現(xiàn)它的便利性。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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關(guān)于目錄,還有更深層的意義。目錄實際是一個文章主旨的高度精簡化的完整展示,同時又是一個思想由完全抽象向具體實踐逐步展現(xiàn)的過程。 blog
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二、FIDIC合同案例法調(diào)整思路簡要介紹 泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)
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為建立一個基本思路,下面會對案例法體例調(diào)整合同的思路做一簡單要介紹,其中用甲供材料的合同處理實例來解說。 項目經(jīng)理博客
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按FIDIC官方的建議,合同調(diào)整在格式上要求通用條款不要改變,甚至建議使用復(fù)印件直接進入合同。對合同條款的任何調(diào)整,都以專用條款的形式出現(xiàn)。通用條款完全不適用的情況也以“不適用”在專用條款中定義,而不是在通用條款中直接刪除。FIDIC的這個做法,個人感覺倒不是FIDIC要強調(diào)自己的權(quán)威性或怎么樣。FIDIC這樣做的目的還是要盡量保全一種合同普遍層面上一種完整的“工程合約思路”。也即以FIDIC的標(biāo)準(zhǔn)合同形式,形成一個合約基準(zhǔn)。任何對合約的調(diào)整,相當(dāng)于對基準(zhǔn)的偏離。有了這一桿“基準(zhǔn)秤”,造價工程師掌握、操控、并相互溝通合約的“適應(yīng)性偏差”,就是很容易的事。這對于合約當(dāng)事人操作合約就極為有利。 club
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合約基準(zhǔn)的概念,對于工程項目開發(fā)方承包方往往都需要異地甚至異國操作,開發(fā)方與承包方又往往來自不同地域與文化這個工程現(xiàn)實來說,無論如何強調(diào)它的重要性都不為過。只有這樣一個基準(zhǔn)的存在,兩個來自完全不同的地域與文化的合同當(dāng)事人,才能夠準(zhǔn)確與一致地理解合同調(diào)整產(chǎn)生的“適應(yīng)性偏差”。只有這個“基準(zhǔn)秤”的存在,才能夠“秤”出現(xiàn)實中千差萬別的合同談判所產(chǎn)生的各種性質(zhì)事項的“斤斤兩兩”,也才能夠最大可能地達成合同當(dāng)事人的合意。 PgMp
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