復(fù)習(xí)指導(dǎo)：承包商如何應(yīng)對設(shè)計(jì)施工合同風(fēng)險

　　設(shè)計(jì)施工總承包是目前國際工程建設(shè)發(fā)包通行的一種模式，也是我國正在大力推行的建筑工程承包方式。設(shè)計(jì)施工總承包包括設(shè)計(jì)和施工兩階段的工作，比起通常單一的施工承包，承包商擔(dān)負(fù)的工作內(nèi)容和責(zé)任都更多更大，需要和業(yè)主溝通和協(xié)調(diào)的事項(xiàng)也更多更復(fù)雜，因此正確分析該模式下承包商的合同風(fēng)險及應(yīng)對之策，對承包商順利進(jìn)行工程建設(shè)意義重大。下面通過一個案例，對該問題作一簡單闡述。

　　相關(guān)案例某承包商于2003年承包一個辦公樓的加層改建和裝修項(xiàng)目，雙方簽訂了設(shè)計(jì)施工合同。合同約定承包商負(fù)責(zé)該項(xiàng)目從方案設(shè)計(jì)一直到現(xiàn)場施工全過程的承包工作。合同總價130萬閉口包干，合同工期從2002年11月初到2003年2月底，共4個月。合同對工期順延和工程量變更等簽證作了詳細(xì)約定。在合同履行中，因各種原因于2003年3月4日才開始現(xiàn)場施工，到同年9月還未竣工，工期延長了6個多月，經(jīng)審價實(shí)際工程量增加了近60萬元，承包商在履約中對近30萬元的部分工程量增加進(jìn)行了簽證，對工期順延未進(jìn)行任何簽證。業(yè)主以承包商延誤工期解除合同，起訴要求承包商承擔(dān)續(xù)建工程費(fèi)用、工期延誤違約金和返還多付的工程款。

　　設(shè)計(jì)施工合同的法律風(fēng)險

　　風(fēng)險一：承包范圍和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)不確定的風(fēng)險。

　　施工合同應(yīng)該有標(biāo)的，這是雙方權(quán)利義務(wù)共同指向的對象，也是合|泛普軟件-工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)|一級建造師|同簽訂的基礎(chǔ)，標(biāo)的范圍和標(biāo)準(zhǔn)越明確履行中雙方的爭議就會越少。施工承包合同是基于業(yè)主提供的施工圖進(jìn)行簽訂的，承包商依據(jù)圖紙計(jì)量報價，經(jīng)業(yè)主確認(rèn)后執(zhí)行，即使總價包干也是相對于報價時的施工圖紙范圍包干，承包商的承包范圍和合同責(zé)任是限制在施工圖所描述的工程量范圍和設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)之內(nèi)的。而設(shè)計(jì)施工承包模式，一般在簽訂合同時是沒有施工圖紙的，最多只是有些方案圖、效果圖，工程量和材料標(biāo)準(zhǔn)都是不確定的，必須在后續(xù)的設(shè)計(jì)過程中經(jīng)雙方討論協(xié)商后確定，往往承包商最后施工的范圍與標(biāo)準(zhǔn)和雙方最初簽約時估計(jì)的會發(fā)生很大變更，因此承包商在簽訂設(shè)計(jì)施工合同時必然就面對承包范圍和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)變化的風(fēng)險。在本案例中，雙方在簽訂合同時，設(shè)計(jì)圖紙還不明確，但承包商簽訂的卻是總價閉口合同，雖然約定如有設(shè)計(jì)變更，承包商須在三日內(nèi)提出，否則自行承擔(dān)風(fēng)險和費(fèi)用。但事實(shí)上，雙方在訴訟中首先對承包范圍就無法達(dá)成一致，總承包以其單方面提交的工程量清單作為施工范圍的依據(jù)，而業(yè)主認(rèn)為因合同總價是閉口包干，只要沒有簽證的工程量都是合同范圍，否則都應(yīng)該簽證，未經(jīng)過簽證的工程量增加不予認(rèn)可，雙方對承包范圍爭議很大。

　　風(fēng)險二：設(shè)計(jì)工期風(fēng)險。

　　施工承包合同中，一般而言提供圖紙的義務(wù)在于業(yè)主，如果業(yè)主沒有按時提供圖紙或提供圖紙不完整，承包商是可以據(jù)此順延工期并索賠損失，拖延時間超過約定還可以解除合同追究業(yè)主的違約責(zé)任。這是承包商爭取工期的重要手段。但在設(shè)計(jì)施工承包模式下，提供設(shè)計(jì)圖紙的責(zé)任主體變成了承包商，承包商因此失去了對抗業(yè)主的一個有利武器。而且業(yè)主常常會以“設(shè)計(jì)施工是一家，設(shè)計(jì)和施工的溝通和銜接應(yīng)由承包商自己消化解決”為由在合同談判時對工期提出更苛刻的要求，因此承包商承擔(dān)的工期壓力會更大。同時，隨著設(shè)計(jì)的深入，業(yè)主會對圖紙不斷提出修改意見，并且圖紙還要通過政府相關(guān)部門的審核，通常這個責(zé)任也在承包商，工期通常都會延長。因此如何在合同簽訂和履行中適當(dāng)分散自己的工期風(fēng)險，對承包商來說是十分重要的。上述案例中，承包商和業(yè)主約定合同工期4個月，但由于設(shè)計(jì)圖紙的不斷調(diào)整變更，光確定設(shè)計(jì)就用了將近4個月，最后工期延長了6個月還未完成，結(jié)果業(yè)主起訴要承包商承擔(dān)工期延誤的責(zé)任，而延誤工期的違約責(zé)任竟然達(dá)到總工程量的70%，且承包商沒有向業(yè)主提出過任何工期順延的簽證。

　　防范措施

　　防范措施一：避免簽署固定總價合同，盡量爭取簽署固定單價合同或可調(diào)價合同。鑒于設(shè)計(jì)施工合同標(biāo)的的不確定性，首先，承包商一定要避|泛普軟件-工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)|一級建造師|免簽訂固定總價合同，盡量爭取簽訂固定單價合同或可調(diào)價合同；其次，如果一定要簽訂固定總價合同，那么在報價時一定要做好前期的估算詢價工作，報價應(yīng)盡量細(xì)致，列項(xiàng)宜多宜詳盡，在保持總價適中的前提下，工程量多留富裕量，單價按低標(biāo)準(zhǔn)報（最好能列明主材品牌），并將報價單作為合同的一部分，這樣如果日后業(yè)主確定的建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)超出報價中的單價，承包商就可以據(jù)此提出變更，增加造價。

　　防范措施二：施工前一定要明確承包范圍和施工標(biāo)準(zhǔn)。承包商在完成設(shè)計(jì)工作后，要將設(shè)計(jì)圖紙和工程量清單報給業(yè)主，除非業(yè)主簽署同意，否則不得開始施工。在上述案例中，承包商未經(jīng)業(yè)主同意其單方面提交的工程量清單就開始施工，結(jié)果訴訟時業(yè)主并不同意該清單，導(dǎo)致雙方的承包范圍和施工標(biāo)準(zhǔn)無法明確。但如果有業(yè)主簽署同意施工的圖紙或是工程量清單，那么審核工程量時增加的部分才能有憑有據(jù)。

　　防范措施三：僅固定施工工期，而設(shè)計(jì)工期僅作為參考依據(jù)，不作為業(yè)主索賠依據(jù)。對于合同工期風(fēng)險，建議承包商在談判時將設(shè)計(jì)和施工分開，分別列工期進(jìn)行談判，而且僅僅固定施工工期，設(shè)計(jì)工期僅作為參考依據(jù)，不作為業(yè)主索賠依據(jù)。

　　防范措施四：做好工程量和工期簽證，維護(hù)好自己的權(quán)益。在圖紙和工程量清單確認(rèn)后，承包商一定要注意按照合同約定做好簽證工作，包括工期簽證和工程量變更簽證，以免法院以沒有簽證而不予認(rèn)定工程量變更和工期順延，維護(hù)好自己的權(quán)益。

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