2015年二級建造師考試輔導(dǎo)：附條件與附期限合同

　　附條件的合同、附期限的合同都是對合同生效或失效進行特別約定的合同，實際上是對合同進行精細化管理、提高風(fēng)險控制能力的一種重要手段，熟練地掌握和運用這兩種合同就可以靈活自如地應(yīng)付許多復(fù)雜的情況。

　?。ㄒ唬└綏l件、附期限合同的用途

　　在一般情況下，合同都是在最后一方簽字或蓋章后生效的，這主要因為絕大部分合同是在簽訂后要立即履行或作履行準備的。而對某些特殊的交易，雖然雙方已經(jīng)有了各類權(quán)利義務(wù)的約定，但合同還不需要立即履行，合同的生效必須等待一個特定的條件成就。如果雙方約定的條件成就了，則雙方按合同中的約定履行、如果條件未成就則雙方無需履行。從這個意義上理解，附期限的合同其實是附條件的合同中的一種而已。

　　附條件的合同是一種鎖定風(fēng)險與權(quán)利義務(wù)的高級合同。任何交易都是存在風(fēng)險的，但風(fēng)險的高低有時與收益高低成正比，因而某些偏愛高風(fēng)險、高收益的投資者并不會因風(fēng)險的增加而止步。而附條件的合同則既可以充分地約定交易各方的權(quán)利義務(wù)，又可以用于有效地控制風(fēng)險。交易的風(fēng)險按交易內(nèi)容、環(huán)境的不同往往可以分解為幾類，而每類風(fēng)險又可以識別出產(chǎn)生風(fēng)險的要素與控制風(fēng)險的要素，如果這兩種要素之間的關(guān)系確定，則可以約定當(dāng)控制風(fēng)險的要素具備、控制風(fēng)險的條件成就時合同開始履行。

　　以房地產(chǎn)開發(fā)為例，由于房地產(chǎn)行業(yè)是資金密集型行業(yè)，有眾多的投資者往往會約定待某一方取得土地使用權(quán)后，各方共同組建房地產(chǎn)開發(fā)公司或?qū)ΜF(xiàn)有房地產(chǎn)企業(yè)進行股權(quán)收購等方式共同投資。這樣的約定即是一種簡單的附條件的合同，當(dāng)一方取得了土地使用權(quán)后，雙方的合作即按合同約定履行，如果另一方未能取得則雙方不再履行。

　　（二）附條件合同的運用

　　附生效條件與附解除條件的合同在現(xiàn)實生活中均不陌生，特別是附解除條件的合同其實在企業(yè)章程、合資協(xié)議中普遍存在。這些章程、協(xié)議中一般均明確規(guī)定了某些具體情況出現(xiàn)時，解散公司或解除合資合同并由各方共同組成清算組進行清算。使用起來比較復(fù)雜的往往是附生效條件的合同，從其功能上有以下幾類：

　　1.通過所附條件控制風(fēng)險

　　在企業(yè)間簽訂合同過程中往往存在這樣的風(fēng)險，即一方將合同簽字蓋章后交另一方簽字蓋章，這就存在另一方對合同的條款進行變更或增加某些不合理條款的風(fēng)險。此類事件一旦發(fā)生，由于雙方簽字、蓋章的合同都在后簽一方處，首先簽訂合同的一方往往沒有充分的證據(jù)能夠保護自己。

　　對于此類問題，其實完全可以通過附生效條件的方式加以控制。例如，先蓋章的一方可以在合同中設(shè)定生效條件，約定待雙方蓋章后由先蓋章的一方出具確認函，然后合同生效。通過這種生效條件的設(shè)定，先蓋章的一方可以充分避免風(fēng)險。

　　2.防止對方反悔造成不利影響

　　有時附條件的合同所附的生效條件是對合同的一種顛覆性的條件，目的是在另一方違約時對其進行更為嚴厲的懲罰，以保護先履行一方的權(quán)益。

　　例如，曾有兩個自然人之間訂立協(xié)議，由債務(wù)人向債權(quán)人提供一定的資金支持，但所附的條件是債權(quán)人放棄除了協(xié)議列明部分以外的其他權(quán)益。這種條件就是顛覆性的，如果債權(quán)人一方在接到資金支持后反悔，則首先要考慮的是無條件返還所接受的資金支持。在訴訟案件的調(diào)解過程中原被告之間也經(jīng)常有這樣的交易，即原告放棄部分權(quán)益，但被告必須在雙方約定的時間內(nèi)履行，否則原告方有權(quán)按全部的訴訟請求及違約金申請法律強制執(zhí)行。

　　3.規(guī)避限制從事遠期交易

　　附期限的合同有時被用于進行遠期合同交易，即約定遠期或到了一定日期后才開始履行特定的義務(wù)。在這種操作中，應(yīng)當(dāng)避免約定在將來的某個時間合同生效，而是約定合同簽訂后即開始生效、到了約定的期限時開始履行，因為對于未生效的合同當(dāng)事人沒有履行義務(wù)。

　　附期限的合同用于20年以上期限的租賃合同可能是更為合適，因為合同法第二百一十四條中規(guī)定“租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。”而事實上，某些當(dāng)事人確實有長期租用某地段辦公樓的需要，也有許多人為此對于租用50年的合同采用分三張合同簽訂的方式解決。其中第一、第二份合同分別為二十年，第三份合同為十年，房租則一次性付清。這類合同事實上也屬于附期限的合同，只是許多合同并沒有說透這一點，如果第二、第三份合同中點明是附期限的合同，并約定到了具體的期限后開始履行，應(yīng)當(dāng)是在法律上的地位更為有利。

　?。ㄈ?ldquo;附期限”的理解

　　對于合同所附期限存在不同的理解。一種觀點認為合同所附的期限只能是合同簽訂以后具體的、以時間計量的期限；而另外的觀點則認為可以從合同生效后某一事件發(fā)生開始計算期限，只不過是一個不具體的期限而已。例如某合同中的一個條款“房屋租賃自出租人將房屋重新裝修完畢并交付后開始，為期三年”，如果按前一種觀點會認為是沒有約定期限、而后一種觀點則認為已經(jīng)約定了期限。

　　“期限”一詞并無法定解釋。按現(xiàn)代漢語的標準解釋，期限是指限定的一段時間，也指所限時間的最后界限。因此，不能狹隘地將“期限”僅僅理解為有具體的某年某月某日，只要是限定了一段時間就應(yīng)當(dāng)理解為“期限”，只要與現(xiàn)行法律規(guī)定的各類內(nèi)容不沖突，就無需考慮其起始時間的計算方法。如果用同樣狹隘的思路去理解，具體的某年某月某日恰恰不是“期限”而是“日期”。更何況后一種約定方式也可以理解為“附條件”，同樣是有效合同。

　　附失效期限的合同多用于一些需要持續(xù)履行的合同，許多交易本身就是一次性的，合同履行完畢后合同自然失效，無需約定失效期限。即使合同未能得到全面履行而產(chǎn)生爭議，對爭議的解決有法律意義的應(yīng)當(dāng)是訴訟時效而不是合同失效的期限。因此，對于交易次數(shù)明確、每次交易日期明確的交易，合同的失效期限事實上完全可以不約定。如果既約定了合同中的交易期限、又約定了合同的失效期限，當(dāng)履行期間發(fā)生失效期限屆滿的情況，則合同到底是應(yīng)當(dāng)履行還是應(yīng)當(dāng)解除便會產(chǎn)生沖突。

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