2015年二級建造師《法規(guī)》講義精選（15）

　　2Z202023掌握合同的一般條款

　　2Z202024掌握合同的形式

　　《合同法》第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　重點解析：

　　重點掌握《合同法》第36條，這條屬于特殊情況特殊處理，易于命題。

　　2Z202025掌握締約過失責(zé)任

　　一、締約過失責(zé)任概念

　　締約過失責(zé)任，是指一方因違背誠實信用原則所要求的義務(wù)而致使合同不成立、或者雖已成立但被確認無效或被撤銷時，造成確信該合同有效成立的當(dāng)事人信賴利益損失，而依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這種責(zé)任主要表現(xiàn)為賠償責(zé)任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。這是違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的顯著區(qū)別。

　　重點解析：

　　1．締約過失責(zé)任是一個非常重要的概念。我們應(yīng)該認真掌握，尤其是與違約責(zé)任的關(guān)系我們更要認識清楚。下面我們來說明一下締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：

　?。?）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同的訂立過程中，而違約責(zé)任發(fā)生在合同訂立以后。違約責(zé)任中的“約”指的就是合同中的約定，所以，如果沒有生效的合同約定，就談不上違約了。

　?。?）締約過失責(zé)任強調(diào)當(dāng)事人一方要有過錯，而違約責(zé)任不管當(dāng)事人是否有過錯，只要事實上沒有按照合同的約定來做或沒做好就要承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）締約過失責(zé)任強調(diào)另一方當(dāng)事人要有實際損失，而違約責(zé)任則并不強調(diào)守約方是否實際有損失。

　　例如，某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個分包工程？”

　　某乙說：“當(dāng)然愿意”。

　　某甲說：“那好，你回去購買機械、材料然后回來與我簽訂合同”

　　當(dāng)某乙購買了機械設(shè)備、材料后來找某甲簽訂合同，某甲告訴某乙自己根本沒有工程要分包。

　　由于某甲與某乙還沒有簽訂合同，某乙不能要求某甲承擔(dān)違約責(zé)任，但是他可以要求某甲承擔(dān)締約過失責(zé)任。

　　2．締約過失責(zé)任的四個構(gòu)成要件要牢牢掌握，特別是要對比違約責(zé)任的要件來學(xué)習(xí)。

　　3．違背誠實信用原則的具體體現(xiàn)，均應(yīng)當(dāng)掌握。

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