2015年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點第一部分（15）

　　博物館工程項目合同管理簽證索賠法律意見

　　博物館工程項目是公益性建設(shè)工程，由國家投資建設(shè)，由我所冀振江、李繼軍律師擔任××項目施工企業(yè)合同管理的專項法律顧問，承擔了價值近一億元的土建部分施工任務(wù)的全過程法律服務(wù)。以下是服務(wù)律師根據(jù)工程項目情況出具的法律意見。

　　博物館工程項目部：我所律師已就博物館工程項目的簽證、索賠問題進行過專題講座，為進一步提高簽證、索賠意識，轉(zhuǎn)變觀念、規(guī)范行為，現(xiàn)就簽證、索賠的一些關(guān)健性問題提出法律意見，望引起重視。

　　一、轉(zhuǎn)變觀念規(guī)范簽證行為

　　簽證索賠是保證合同正確履行，獲取應(yīng)得經(jīng)濟效益的有效途徑，屬合同履行管理中的例行工作。并非是影響承包人與發(fā)包人之間關(guān)系的非正當行為。簽證索賠工作在施工過程中經(jīng)常發(fā)生，但是由于傳統(tǒng)管理模式的影響，該項工作常常被承包人所忽視，形成了不敢簽證索賠，不會簽證索賠的局面，即承包人認為承攬工程不容易，建設(shè)單位（發(fā)包人）能將工程交給自己做，就應(yīng)當聽發(fā)包人的，一味順從發(fā)包人。遇到該簽證索賠的事件為顧及與發(fā)包人之間的關(guān)系而不去簽證索賠，有時將簽證索賠停留在口頭上，錯過簽證索賠的最佳時機，造成了簽證索賠不能。形成了承包人應(yīng)得利益嚴重流失。我們認為簽證索賠觀念需轉(zhuǎn)變，如何轉(zhuǎn)變需從如下方面進行：

　　1、簽證索賠是合同賦于承包人的權(quán)利，也是雙方應(yīng)履行的義務(wù)，只要合同有約定就應(yīng)當依合同行使權(quán)利，履行義務(wù)。合同的正確履行就是雙方依合同行使權(quán)利，履行義務(wù)的過程。發(fā)生簽證索賠事件，無論是合同的任何一方均可依合同約定主張權(quán)利，另一方應(yīng)履行義務(wù)，因此簽證與索賠，不是一方給另一方出難題、找麻煩，如能操作得當會進一步保證合同的全面順利履行。

　　2、合同是平等主體之間簽訂的協(xié)議，作為承包人的主體地位與發(fā)包人是平等的，在履行合同的過程中不能將自己降低到從屬于發(fā)包人的地位上，以“怕”字當先，即怕與發(fā)包人搞不好關(guān)系，怕發(fā)包人挑毛病找問題，因怕就能和發(fā)包人搞好關(guān)系了嗎？遇到通情達理的發(fā)包人，只要承包人按約定正確履行了義務(wù)，發(fā)生簽證索賠事件，承包人以書面的形式提出后一般均會通過協(xié)商得到圓滿的解決，若遇到不通情理的發(fā)包人即使承包人已按合同約定正確履行了義務(wù)，發(fā)生簽證索賠事件，發(fā)包人也會拒絕，這種情況無論承包人怎樣讓步也很難與發(fā)包人處理好關(guān)系，也就是利益放棄也不可能處理好這種關(guān)系。我所律師在合同管理的過程中曾遇到過。本來是由于發(fā)包人違約造成施工不能正常進行，發(fā)包人不僅不找自身原因還使用威脅的辦法逼迫承包人施工，由于承包人不會運用簽證索賠的方式維護權(quán)益，不僅失去了利益也未建立起良好的關(guān)系，形成被動局面。我所介入后局面雖然有所扭轉(zhuǎn)，但有些失去的利益已難以挽回，故在合同履行過程中，應(yīng)當依據(jù)雙方合同中的約定辦理簽證索賠事宜。

　　3、簽證索賠要把握時效，以書面方式進行。傳統(tǒng)的簽證索賠操作模式往往是先口頭協(xié)商，然后再以書面方式辦理，即發(fā)生簽證索賠事件后，承包人往住先征得發(fā)包人的同意，再提交書面簽證單或索賠報告，若發(fā)包人不同意就不敢再提交書面形式的報告。這種操作方式承包人將自己置于被動的地位，屬于順從式的簽證和索賠，一切按照發(fā)包人的旨意行事，很顯然，這樣的方式是不利于簽證索賠的成功。在這方面應(yīng)當改變操作模式，即發(fā)生簽證索事件后應(yīng)以書面形式提出，充分利用默認條款，迫使發(fā)包人主動與承包人交涉處理簽證索賠事宜，變被動為主動，確保在有效的時限之內(nèi)實現(xiàn)承包人合法權(quán)益。

　　博物館項目自開工以來，也出現(xiàn)了一些的簽證索賠事件，但對事件的處理及應(yīng)變存在觀念滯后問題，出現(xiàn)了一些不太正確的習慣性操作，形成了一些不利的態(tài)勢和后果，望貴公司從轉(zhuǎn)變觀念入手，遵循市場運行的規(guī)則，形成規(guī)范的簽證索賠操作習慣，保證項目部經(jīng)濟利益的實現(xiàn)。

　　二、針對問題提出措施

　　博物館工程項目的簽證索賠工作，總體上來講全體管理人員都比較重視，但還存在以下問題：

　　1、現(xiàn)場簽證單設(shè)計不太規(guī)范，缺少監(jiān)理工程師簽字的一欄，按照發(fā)包人授權(quán)委托書的內(nèi)容，監(jiān)理工程師負責現(xiàn)場簽證事宜，缺少這一欄將直接影響簽證的效力。

　　2、簽證內(nèi)容填寫不夠具體，簽證的理由闡述不夠明確，由此將會對簽證的成功帶來障礙。

　　3、設(shè)計變更簽證方面，缺少相應(yīng)的變價報告或通知。缺少變價報告或通知會給報量結(jié)算以及審核帶來問題，同時也會引起在規(guī)定期限內(nèi)未及時變價造成視為該項變更不涉及合同價款調(diào)整的問題。

　　4、索賠報告不規(guī)范。其表現(xiàn)在：名稱上均使用“請示報告”，未指明因什么事件而提出的報告，在內(nèi)容的表述上，未分別將事件綜述、理由、造成的影響，損失的計算方式，要求順延工期和補償?shù)膿p失額，及證據(jù)材料按照順序詳細列明，直接影響索賠效果。

　　針對以上問題，提出如下完善措施：1、現(xiàn)場簽證單應(yīng)重新設(shè)計，增加監(jiān)理工程師簽證一欄。

　　2、簽證的內(nèi)容進一步具體明確，由服務(wù)律師幫助規(guī)范填制。

　　3、對于設(shè)計變更事項，要求在變更后的14天內(nèi)制作相應(yīng)的變價報告，報發(fā)包人和監(jiān)理工程師。

　　4、索賠報告。該項工作可參照服務(wù)律師向項目部提交的地基防水變更后調(diào)整工期價款的報告進行規(guī)范。

　　三、進一步強調(diào)簽證、索賠時效

　　簽證索賠時效是該項工作的關(guān)鍵問題，簽證索賠成功與否與時效緊密相連，若在規(guī)定的時限內(nèi)沒有主張權(quán)利，就等于權(quán)利的放棄，若提交簽證索賠報告后，發(fā)包人或監(jiān)理工程師在規(guī)定的時間內(nèi)不予答復視為確認。由此可得出結(jié)論：具體把握簽證索賠的時效非常重要。以下就合同中時效規(guī)定逐項列出。

　　1、工程師以口頭指令應(yīng)在發(fā)出后的48小時內(nèi)予以書面確認，若未確認，承包人應(yīng)于工程師發(fā)出口頭指令后7天內(nèi)提出書面確認要求，工程師收到書面確認要求后48小時內(nèi)應(yīng)確認，不答復視為確認。

　　2、緊急情況下，項目經(jīng)理采取措施后48小時內(nèi)工程師送交報告。

　　3、暫停施工，工程師以書面形式通知，承包人48小時內(nèi)提出書面處理意見，工程師48小時內(nèi)予以答復，如未答復承包人可自行復工。

　　4、工期延誤事件發(fā)生后14天內(nèi)，承包人就延誤工期情況以書面形式向工程師提出報告，工程師在14天內(nèi)予以確認，逾期不提出修改意見也不予以確認的，視為同意順延工期。

　　5、隱蔽工程和中間驗收，48小前以書面形式通知工程師，工程師若不能按時參加驗收應(yīng)提前24小時通知承包人，延期不能超過48小時，超過后承包人可自行驗收。驗收24小時后工程師不簽字的，視為認可，承包人可進行隱蔽后繼續(xù)施工。

　　6、工程價款發(fā)生調(diào)整因素的14天內(nèi)，承包人將調(diào)整原因，金額以書面形式通知工程師，工程師在14天內(nèi)予以確認，既不確認也不提出修改意見的，視為同意調(diào)整。

　　7、工程量的確認，每月25日前向工程師提交已完工程量的報告，工程師接到報告后7天內(nèi)核定，計量前24小時通知承包人參加。收到報告7天內(nèi)未進行計量，從第8天起視為工程量被確認，作為工程價款計算依據(jù)。不按約定通知承包人，致使承包人不能參加計量的結(jié)果無效。

　　8、工程款支付。下月5日前發(fā)包人按已完工程量支付85%的工程價款，工程進度款達到總價款的20%時分批扣回預付款，工程價款累計付至總價款的85%時停上撥付。驗收合格，工程結(jié)算完成一個月內(nèi)再付10%.

　　9、材料設(shè)備清點與檢驗，承包人在材料設(shè)備到貨前24小時通知工程師清點檢驗。

　　10、工程變更，設(shè)計變更應(yīng)提前14天以書面形式通知承包人，確定變更價款，承包人在工程確定變更后14天內(nèi)提出變更工程價款報告，在確定變更后14天內(nèi)不提出，視為該項變更不涉及合同價款的調(diào)整。工程師收到報告14天內(nèi)予以確認，超過時間無正當理由不予確認，視為變價得到確認。

　　11、竣工驗收，發(fā)包人收到竣工驗收報告28天內(nèi)組織驗收，并在14天內(nèi)予以認可或提出修改意見，28天內(nèi)不驗收，14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工報告已被認可，從第29天起發(fā)包人承擔工程保管及一切意外責任。

　　12、竣工結(jié)算在竣工驗收報告認可后28天內(nèi)承包人向發(fā)包人遞交，發(fā)包人收到結(jié)算報告及資料后28天內(nèi)進行審核，給予確認或者提出修改意見，發(fā)包人確認結(jié)算報告后支付竣工結(jié)算價款，承包人收到價款后14天內(nèi)將工程交付發(fā)包人，竣工報告經(jīng)認可后28天內(nèi)承包人未能提供結(jié)算報告及結(jié)算資料，造成結(jié)算不能，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當交付。

　　13、質(zhì)量保修、基礎(chǔ)設(shè)施、主體結(jié)構(gòu)為設(shè)計文件規(guī)定合理使用的年限。屋面防水、房間和外墻面的防滲漏為5年，供熱與供冷為兩個采暖和供冷期。電氣管線給排水管道和裝修工程為2年，從竣工驗收之日起計算。

　　14、索賠事件發(fā)生后2天內(nèi)提出索賠意向或通知，發(fā)出意向通知后28天內(nèi)提交索賠報告及有關(guān)資料，工程師收到報告及資料后28天內(nèi)給予答復，28天內(nèi)不予答復或未要求承包人補充的，視為該索賠已被認可。當索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當階段性的向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，提交索賠報告和有關(guān)資料。

　　15、不可抗力事件發(fā)生后，承包人應(yīng)立即通知工程師，事件結(jié)束后48小時內(nèi)向工程師通報受災性情況，不可抗力事件持續(xù)發(fā)生，每隔7天向工程師報告一次受災情況，事件結(jié)束后14天內(nèi)，向工程師提交清理和修復費用的正式報告及有關(guān)資料。

　　在履行合同過程中，遇到上述事件或事由時，應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)完成承包人應(yīng)完成的工作，按規(guī)定的程序進行簽證索賠，要充分利用視為認可和視為確認的規(guī)定，維護自身的合法權(quán)益，獲得應(yīng)有的經(jīng)濟利益。

　　以上就簽證索賠的觀念轉(zhuǎn)變，具體問題的提出及落實措施，進一步強調(diào)簽證索賠的時效和程序進行提示說明，希望引起項目部的重視并在實際工作中做好簽證索賠事務(wù)。

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