簡析如何防范建設(shè)工程項目施工合同風險

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　　建設(shè)工程施工承包合同是承包人進行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價款的合同，是雙方間權(quán)利義務關(guān)系的集中體現(xiàn)。從施工企業(yè)角度講，施工合同是其通過經(jīng)濟活動取得經(jīng)濟效益的橋梁和紐帶。但在實踐中，由于合同管理中防范意識不強，使企業(yè)的主張不能得到保護，聲譽和利益受損的情況并不少見。因此，避免合同風險是每個施工企業(yè)都應引起充分重視的問題。同時，施工合同風險的存在客觀上又是由于施工合同本身存在的特殊性決定的。施工合同的特點，一是合同履行周期長，二是合同履行內(nèi)容具有多樣性、復雜性的特點，三是承包施工單位履行合同投入的人力、物力、財力多，四是牽涉到的主體除了合同雙方以外，往往有地方政府主管部門及第三人利益等。

　　由于施工合同的性質(zhì)本身決定其潛在高風險，所以從合同開始形成之初就必須注意防范，而且要貫串全過程，其中特別要注意以下幾個問題。

　　一、參與要約取得成為合同相對方資格階段的風險防范

　　要加強對建設(shè)項目合法性的審查，包括是否必須進行招投標的范圍、建設(shè)手續(xù)是否齊全等。要注意對項目發(fā)包主體進行審查，投標前要深入了解業(yè)主的資信狀況和履行合同的能力。了解和審查的內(nèi)容應當包括：是否有計劃部門立項文件，土管、規(guī)劃是否已經(jīng)許可，牽涉到拆遷的是否已拆遷到位，三通一平條件是否具備。要從側(cè)面了解業(yè)主的資信情況，預測本工程的資金到位率。如果發(fā)包方是房地產(chǎn)開發(fā)單位，則應了解其以往項目的施工合同，分析合同條款的變遷。

　　在投標前，仔細領(lǐng)會招標文件的精神，吃透業(yè)主的意圖和要求，逐條分析合同責任，要仔細研究審查設(shè)計圖紙，認真核實工程量，并結(jié)合實際具體地確定各個事項的單價和各項技術(shù)措施費用，在全面了解招標文件要求和全面了解項目施工實際的基礎(chǔ)上，研究制定投標策略。作為施工企業(yè)，在投標中也應充分考慮自己單位履行合同的能力，在技術(shù)、資金、人力資源各方面有滿足項目實施需要的條件。

　　二、合同簽約階段的風險防范

　　在取得施工承包合同主體資格后，合同工作內(nèi)容轉(zhuǎn)入到簽約階段。該階段的首要任務是回顧分析前階段已形成的組成合同文件的全部內(nèi)容，包括招標文件、投標書及附件、中標通知書、圖紙、標準規(guī)范等有關(guān)技術(shù)文件，并結(jié)合工程實際情況進行合同風險評估，在此基礎(chǔ)上采取相應對策以爭取簽訂比較有利的施工承包合同。以下實質(zhì)性條款，應引起足夠重視。

　　在合同履行的實踐中，引發(fā)糾紛的往往是施工方因業(yè)主拖欠工程款，而業(yè)主又以施工方工期延誤或質(zhì)量問題進行抗辨，因此造成風險。故施工單位應重視對合同工期的約定，合同上的開工日期最好不要只約定開工時間為某年某月某日，要約定以開工報告經(jīng)批準之日起算，以避免因開工逾期舉證責任的承擔。在施工過程中形成的施工資料，對開工日期的記載要前后一致。合同約定按日計取逾期竣工違約金的，最好有封頂條款，如約定逾期違約金最高不超過合同造價百分之幾。如各個單體工程不能同時開工的，合同應約定單體工程與整體工程工期的關(guān)系問題。合同還應明確非施工方責任的工期延誤責任。除了上述工期條款的風險以外，質(zhì)量條款也是一個必須十分重視的問題，合同約定的質(zhì)量標準應當是一個客觀的標準，對其要求只能有一個解釋而不能有數(shù)個解釋，避免約定為“優(yōu)良或創(chuàng)杯”之類。要注意工程款支付及結(jié)算條款的風險防范，約定結(jié)算款的支付時間盡量不要超過行使優(yōu)先權(quán)的時間，施工方提交決算后業(yè)主的審定時間應是確定的時間，不能約定為可任意順延的時間。還要爭取約定默然條款，即“發(fā)包人在規(guī)定或約定期間對承包人的結(jié)算文件不予確認或提出修改意見，視為認可”。施工合同簽訂中，除了各個具體細節(jié)問題必須充分考慮以外，主持合同工作者必須將通用條款與專用條款融會貫通，考慮專用條款時必須先理解相關(guān)的通用條款，通用條款已經(jīng)明確的不要重復，通用條款要求在專用條款中要明確的不要遺漏。

　　合同一經(jīng)簽訂，即成為合同雙方的最高法律，合同中的每一條都與雙方利害相關(guān)，所以在合同談判和簽訂中，對可能發(fā)生的情況和各個細節(jié)問題都要考慮周到，并作明確的確定，不能存在僥幸心理。一切問題都應明確具體地以書面形式約定，不要輕信口頭承諾和保證。合同中應體現(xiàn)出有效防范和化解風險措施的具體條款。

　　在合同實質(zhì)性談判階段，談判策略和技巧極為重要，應選擇有合同談判能力和有經(jīng)驗的人為主進行談判。通過合同談判，使合同能體現(xiàn)雙方的的責權(quán)利關(guān)系平衡，盡量避免業(yè)主單方面苛刻的約束條件，并相應提出對業(yè)主的約束條件。雖然合同法賦予合同雙方平等的法律地位和權(quán)力，但在實際經(jīng)濟活動中，絕對平等是不存在的。權(quán)力還要靠自己去爭取，如有可能，應爭取合同文本的擬稿權(quán)。對業(yè)主提出的合同文本，應對每個條款都作具體研究，切不可把自己置于被動的地位。