監(jiān)理工程師考試輔導：訂立分包合同階段的管理

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　　分包合同是承包商將主合同內(nèi)對業(yè)主承擔義務的部分工作交給分包商實施，雙方約定相互之間的權利義務的合同。分包工程既是主合同的一部分，又是承包商與分包商簽訂合同的標的物，但分包商完成這部分工作的過程中僅對承包商承擔責任。由于分包工程同時存在于主從兩個合同內(nèi)的特點，承包商又居于兩個合同當事人的特殊地位，因此承包商會將主合同中對分包工程承擔的風險合理地轉(zhuǎn)移給分包商。

　　（二）分包合同的訂立

　　承包商可以采用邀請招標或議標的方式與分包商簽訂分包合同。

　　1.分包工程的合同價格

　　承包商采用邀請招標或議標方式選擇分包商時，通常要求對方就分包工程進行報價，然后與其協(xié)商而形成合同。分包合同的價格應為承包商發(fā)出“中標通知書”中接受的價格。由于承包商在分包合同履行過程中負有對分包商的施工進行監(jiān)督、管理、協(xié)調(diào)責任，應收取相應的分包管理費，并非將主合同中該部分工程的價格都轉(zhuǎn)付給分包商，因此分包合同的價格不一定等于主合同中所約定的該部分工程價格。

　　2.分包商應充分了解主合同對分包工程規(guī)定的義務

　　簽訂合同過程中，為了能讓分包商合理預計分包工程施工中可能承擔的風險，以及分包工程的施工能夠滿足主合同要求順利進行，應使分包商充分了解在分包合同中應承擔的義務。承包商除了提供分包工程范圍內(nèi)的合同條件、圖紙、技術規(guī)范和工程量清單外，還應提供主合同的投標書附錄、專用條件的副本及通用條件中任何不同于標準化范本條款規(guī)定的細節(jié)。承包商應允許分包商查閱主合同，或應分包商要求提供一份主合同副本。但以上允許查閱和提供的文件中，不包括主合同中的工程量清單及承包商的報價細節(jié)。因為在主合同中分包工程的價格是承包商合理預計風險后，在自己的施工組織方案基礎上對業(yè)主進行的報價，而分包商則應根據(jù)對分包合同的理解向承包商報價。

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　　為了保護當事人雙方的合法權益，分包合同通用條件中明確規(guī)定了雙方履行合同中應遵循的基本原則。

　　1.保護承包商的合法權益不受損害

　?。?）分包商應承擔并履行與分包工程有關的主合同規(guī)定承包商的所有義務和責任，保障承包商免于承擔由于分包商的違約行為，業(yè)主根據(jù)主合同要求承包商負責的損害賠償或任何第三方的索賠。如果發(fā)生此類情況，承包商可以從應付給分包商的款項中扣除這筆金額，且不排除采用其他方法彌補所受到的損失。

　?。?）不論是承包商選擇的分包商，還是業(yè)主選定的指定分包商，均不允許與業(yè)主有任何私下約定。

　?。?）為了約束分包商忠實履行合同義務，承包商可以要求分包商提供相應的履約保函。在工程師頒發(fā)缺陷責任證書后的28天內(nèi)，將保函退還分包商。

　?。?）沒有征得承包商同意，分包商不得將任何部分轉(zhuǎn)讓或分包出去。但分包合同條件也明確規(guī)定，屬于提供勞務和按合同規(guī)定打分標準采購材料的分包行為，可以不經(jīng)過承包商批準。

　　2.保護分包商合法權益的規(guī)定

　?。?）任何不應由分包商承擔責任事件導致竣工期限延長、施工成本的增加和修復缺陷的費用，均應由承包商給予補償。

　?。?）承包商應保障分包商免于承擔非分包商責任引起的索賠、訴訟或損害賠償，保障程度應與業(yè)主按主合同保障承包商的程度相類似（但不超過此程度）。

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