2015一級(jí)建造師《法規(guī)及相關(guān)》復(fù)習(xí)講義（5）

　　代理的法律規(guī)定

　?。?）代理的概念

　　代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見(jiàn)，在代理關(guān)系中，通常涉及三個(gè)人，即被代理人、代理人和第三人。

　　（2）代理的種類

　　代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。

　　1）委托代理

　　委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。

　　委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書(shū)面形式委托，如果法律明確規(guī)定必須采用書(shū)面形式委托的，則必須采用書(shū)面形式，如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書(shū)面形式。

　　在實(shí)際生活中，委托代理應(yīng)注意下列問(wèn)題。

　　·被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。因?yàn)榇砘顒?dòng)要由代理人來(lái)實(shí)施，且實(shí)施結(jié)果要由被代理人承受，因此，如果代理人不能勝任工作，將會(huì)給被代理人帶來(lái)不利的后果，甚至還會(huì)損害被代理人的利益。

　　·委托授權(quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的，所以，被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。如果由于授權(quán)不明確而給第三人造成損失的，則被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　·委托代理的事項(xiàng)必須合法，被代理人自己不能親自進(jìn)行違法活動(dòng)，也不能委托他人進(jìn)行違法活動(dòng)；同時(shí)，代理人也不能接受此類的委托，否則，被代理人、代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2）法定代理

　　法定代理，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護(hù)人代理未成年人進(jìn)行民事活動(dòng)就是屬于法定代理。法定代理是為了保護(hù)元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理形式，適用范圍比較窄。

　　3）指定代理

　　指定代理，是指根據(jù)主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無(wú)行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無(wú)其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人，就屬于指定代理。

　?。?）代理人在代理活動(dòng)中應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題

　　1）代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)

　　如果代理人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進(jìn)行活動(dòng)，即屬于無(wú)權(quán)代理，倘若被代理人不予以追認(rèn)的話，則由行為人承擔(dān)法律責(zé)任。

　　2）代理人應(yīng)親自進(jìn)行代理活動(dòng)

　　代理關(guān)系中，被代理人的委托授權(quán)，是基于對(duì)代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的。因此，代理人必須親自進(jìn)行代理活動(dòng)，完成代理任務(wù)。

　　3）代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)

　　代理人接受了委托，就有義務(wù)盡職盡責(zé)地完成代理工作。如果不履行或不認(rèn)真履行代理職責(zé)而給被代理人造成損害的，代理人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　4）不得濫用代理權(quán)（※※※※）

　　濫用代理權(quán)表現(xiàn)為：

　　·以被代理人的名義同自己實(shí)施法律行為。如果以被代理人的名義同自己訂立合同，就屬于此種情形。

　　·代理雙方當(dāng)事人實(shí)施同一個(gè)法律行為。例如，在同一訴訟中，律師既代理原告，又代理被告，這就很可能損害一方或雙方當(dāng)事人的利益，因此，此種情形為法律所禁止。

　　·代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益，例如，代理人與第三人相互勾結(jié)，在訂立合同時(shí)給第三人以種種優(yōu)惠，而損害了被代理人的利益，對(duì)此，代理人、第三人要承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?。?）代理權(quán)的終止

　　由于代理的種類不同，代理關(guān)系終止的原因也不盡相同。

　　1）委托代理的終止，

　　·代理期限屆滿或代理事務(wù)完成，

　　·被代理人取消委托或代理人辭去委托。

　　·代理人死亡或喪失民事行為能力。

　　·作為被代理人或代理人的法人組織終止。

　　2）法定代理或指定代理的終止

　　·被代理人或代理人死亡。

　　·代理人喪失民事行為能力。

　　·被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。

　　·指定代理的人民法院或指定單位取消指定。

　　·由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

　　祝廣大考生學(xué)習(xí)愉快！

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