2015年招標師《項目管理與招標采購》輔導講義（3）

　　（2）合同訂立的程序

　　與一般合同的訂立過程一樣，工程建設(shè)項目合同雙方當事人也采取要約、承諾的方式達成一致意見，訂立合同。當事人雙方意思表示真實一致時，合同即可成立。

　　1）要約。在建設(shè)工程招投標活動中，招標人發(fā)布的招標公告或招標邀請只是一種要約邀請，而不是要約，因為它不是向特定的主體發(fā)出的，也沒有規(guī)定價格。投標人進行投標報價的行為則是要約，是當事人一方向另一方提出訂立合同的愿望。

　　2）承諾。對于工程項目合同，由于涉及的標的物比較特殊且金額巨大，所以承諾要以書面的形式做出。在招投標活動中，招標人發(fā)出中標通知書即為承諾。

　　3）合同的生效與成立。承諾生效時合同成立，也就是說承諾生效的時間即為合同成立的時間。合同成立的地點有如下規(guī)定：

　?、俪兄Z生效的地點為合同成立的地點；②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地點為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地點的；其經(jīng)常居住地為合同成立的地點；③當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點；④當事人約定了合同成立地點的，約定的地點為合同成立的地點。

　　4）無效合同與可撤銷合同。

　?、贌o效合同的概念與類型。凡違反合同訂立原則的合同都屬于無效合同。下表是無效合同的認定條件：

序號　主體不合法　內(nèi)容不合法　代理不合法　程序和形式不合法　1　不具備法人資格的社會團體組織，以法人名義簽訂合同的　合同條款違反國家法律和
行政法規(guī)　代理人未經(jīng)授權(quán)、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)消滅后簽訂合同，未經(jīng)被代理人追認的　合同的訂立程序違法法定的訂立程序，合同的訂立形式不符合法定形式　2　未經(jīng)核準登記以及未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個體工商戶名義簽訂合同的　合同標的為國家明令禁止買賣的物或未經(jīng)許可經(jīng)營的物或法律、法規(guī)所不允許的行為　代理人以被代理人的名義同自己簽訂合同的　　　3　國家法律限制行為能力的人簽訂合同的　當事人的意思表示不真實，或采取脅迫、欺詐等手段簽訂合同的　代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂合同的　　　4　　　當事人有意回避法律，損害國家利益、社會公共利益和他人利益而簽訂合同的　代理人與對方同謀簽訂損害被代理人利益的　　　　?、跓o效合同的確認及法律責任。無效合同的確認權(quán)，歸仲裁機構(gòu)或人民法院。無效合同的確認，具有溯及既往的效力，無效合同從訂立時起就沒有法律約束力。無效合同自始至終無法律效力。

　　③可撤銷合同。是指合同的內(nèi)容對當事人一方顯失公平或當事人一方對合同內(nèi)容有重大誤解時，可以依法變更或撤銷的合同。可撤銷合同履行中發(fā)生糾紛，當事人有權(quán)請求仲裁機構(gòu)或人民法院對合同予以變更或撤銷，合同被變更后，應(yīng)按變更后的合同執(zhí)行；合同被撤銷后，原合同從簽訂時起即告無效?？沙蜂N合同在撤銷之前具有法律效力。

　?、軣o效免責條款。是指沒有法律約束力的，當事人約定免除或者限制其未來責任的合同條款。這些條款有：

　　A．造成對方人身傷害的免責條款；

　　B．因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款；

　　C．提供格式條款一方免除自身責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的合同條款。

　　5）部分無效合同。無論是無效合同還是可撤銷合同，如果其無效或者被撤銷只涉及合同的部分內(nèi)容，不影響其他部分效力的，則其他部分仍然有效，這就是部分無效合同。部分無效的合同須具備以下條件：

　?、俸贤瑑?nèi)容是可分的；

　?、诤贤瑹o效或者被撤銷的部分不影響其他部分的效力。

　　6）合同履行的擔保方式。合同的擔保是指合同當事人根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，為確保合同的切實履行而設(shè)定的一種權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。具體實施依據(jù)為《中華人民共和國擔保法》。

　　例題1（　）主要是指合同所規(guī)定的雙方的權(quán)利和義務(wù)的對等、平衡和制約問題。
　　A.合同合法性分析
　　B.合同公平性分析
　　C.合同完備性分析
　　D.合同應(yīng)變性分析

　　答案：B

　　例題2合同條款違反國家法律和行政法規(guī)，屬于合同（　）不合法，是無效合同。
　　A.主體　
　　B.內(nèi)容
　　C.程序
　　D.形式

　　答案：B