采購法律法規(guī)與政策考前復(fù)習(xí)指導(dǎo)(140)

    9.2.6合同爭議的解決

    合同爭議是指合同當(dāng)事人之間對合同履行的情況和不履行或者不完全履行合同的后果產(chǎn)生的各種分歧。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，發(fā)生合同爭議時(shí)，當(dāng)事人可以通過協(xié)商或者調(diào)解的方式解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。即概括為四種解決方式：當(dāng)事人自行協(xié)商，第三人調(diào)解，仲裁和法院訴訟。

    對于合同中出現(xiàn)的爭議的解決方式的選擇，同樣取決于當(dāng)事人自愿，其他任何組織和個(gè)人都不得強(qiáng)迫。當(dāng)事人可以在簽訂合同時(shí)就選擇，并把選擇出的方法以合同條款形式寫入合同，也可以在發(fā)生爭議后就解決辦法達(dá)成協(xié)議。在解決合同爭議過程中，任何一方當(dāng)事人都不得采取非法手段，否則將依法追究違法者的法律責(zé)任。

    （1）協(xié)商

    協(xié)商是爭議當(dāng)事人之間依據(jù)交易習(xí)慣自行組織談判或者以其他自由方式就爭議事項(xiàng)達(dá)成和解的一種糾紛解決方式。在各類法律糾紛的解決方式當(dāng)中，協(xié)商的成本最低、效率最高，其核心價(jià)值就是不破壞締約方的友情和商業(yè)聯(lián)系的意思自治。

    （2）調(diào)解

    調(diào)解方式在中國可分為三種，調(diào)解機(jī)構(gòu)調(diào)解（含人民調(diào)解）、仲裁中調(diào)解和法院調(diào)解。調(diào)解機(jī)構(gòu)調(diào)解包括兩類，一類是人民調(diào)解，一類是機(jī)構(gòu)調(diào)解。

    1）人民調(diào)解又稱訴訟外調(diào)解。是指在人民調(diào)解委員會主持下進(jìn)行的調(diào)解活動。人民調(diào)解委員會是村民委員會和居民委員會下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性自治組織，在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下進(jìn)行工作。

    2）機(jī)構(gòu)調(diào)解是指由專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)中的調(diào)解員或當(dāng)事人自行選定的調(diào)解員，按照機(jī)構(gòu)調(diào)解規(guī)則進(jìn)行調(diào)解各方爭議的活動，目前在中國貿(mào)促會設(shè)置有調(diào)解中心，是幫助爭議當(dāng)事人解決發(fā)生在商事、海事領(lǐng)域內(nèi)糾紛的常設(shè)調(diào)解機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)有專門的調(diào)解規(guī)則，并且該中心已經(jīng)與美國、加拿大、意大利、韓國、日本等國家的調(diào)解機(jī)構(gòu)建立了國際合作關(guān)系，成立了聯(lián)合調(diào)解中心。

    3）仲裁中調(diào)解則不同于其他調(diào)解，是在仲裁過程中按照當(dāng)事人自愿原則組織進(jìn)行的協(xié)調(diào)活動，在當(dāng)事人同意的情況下，可以由仲裁員充當(dāng)調(diào)解員，并可以應(yīng)當(dāng)事人的要求出具調(diào)解書，該調(diào)解書具有法律的執(zhí)行力。仲裁中調(diào)解在建設(shè)工程糾紛中得到了積極有效的應(yīng)用。

    4）法院調(diào)解又稱訴訟中調(diào)解。是指在法院審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等的進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結(jié)案方式。是人民法院和當(dāng)事人進(jìn)行的訴訟行為，其調(diào)解協(xié)議經(jīng)法院確認(rèn)，即具有法律上的效力。

    建設(shè)工程具有周期長、爭議多、糾紛復(fù)雜的特點(diǎn)，因此在爭議解決過程中，各方當(dāng)事人往往愿意主動選用有效的調(diào)解方式息訟止?fàn)?，尤其是仲裁中調(diào)解和訴訟調(diào)解。針對合同爭議的調(diào)解，有關(guān)部委相繼制定了《水電工程建設(shè)經(jīng)濟(jì)合同爭議調(diào)解暫行規(guī)則》、《合同爭議行政調(diào)解辦法》等部門規(guī)章加以指引和規(guī)范。隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在建設(shè)工程領(lǐng)域，調(diào)解在爭議解決過程中越來越具有重要意義。

    （3）仲裁

    仲裁是爭議各方依據(jù)各方同意的仲裁協(xié)議，按照約定選用的仲裁規(guī)則由仲裁庭對爭議進(jìn)行裁決公斷的爭議解決方式。在國內(nèi)和國際的建設(shè)工程合同文本中，仲裁是當(dāng)事人之間普遍選擇的爭議解決方式之一，尤其體現(xiàn)在國際工程承包和國際貿(mào)易合同中。與訴訟相比，仲裁具有自由開放的解決方式，行業(yè)專家裁判、一裁終局、保密性等優(yōu)點(diǎn)。

    （4）訴訟

    訴訟作為解決爭議的最終手段之一，是在國家司法機(jī)關(guān)權(quán)力的介入下，對民事糾紛通過法定程序進(jìn)行的解決。訴訟程序經(jīng)過長時(shí)間的發(fā)展與不斷的改進(jìn)，并且由于其自身的特點(diǎn)以及法院生效判決的強(qiáng)制性和確定性，在建設(shè)工程合同的爭議解決中有極其重要的作用。