延長工期是一種權(quán)利——兼析萬龍聯(lián)營體延長工期索賠

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

簡介： 工程施工，尤其是大型工程施工，往往時間長、環(huán)境惡劣，常常出現(xiàn)一些預(yù)想不到的情況，造成工期延誤。
關(guān)鍵字：兼析萬龍 聯(lián)營體 延長工期索賠 工程施工，尤其是大型工程施工，往往時間長、環(huán)境惡劣，常常出現(xiàn)一些預(yù)想不到的情況，造成工期延誤?！　。疲桑模桑脳l款第４４．１條規(guī)定：如果由于ａ．額外或附加工作的數(shù)量或性質(zhì)，或ｂ．本合同條件中提到的任何誤期原因，或ｃ．異常惡劣的氣候條件，或ｄ．由業(yè)主造成的任何延誤、干擾或阻礙，或ｅ．除去承包商不履行合同或違約或由他負責的以外，其他可能發(fā)生的特殊情況，使承包商有理由延期完成工程或其任何區(qū)段或部分，則工程師應(yīng)在與業(yè)主和承包商適當協(xié)商之后，決定竣工期延長的時間，并相應(yīng)通知承包商，同時將一份副本呈交業(yè)主?！　≡谝裕疲桑模桑脳l款為合同依據(jù)的國際工程承包中，這個條款是保護承包商利益的核心條款。和獲得現(xiàn)場占有權(quán)的延誤（第４２條），頒發(fā)圖紙和指示的延誤（第６條），不利的自然阻礙或條件（第１２條），暫時停工（第４０條），額外的工作（第５１條）或者工程的損害或延誤（第２０和６５條）連用，可以避免承包商由于工期延誤而可能受到的罰款，進而可以獲得由于工期延長而增加的各種費用。　　一些知名國際承包商非常善于使用合同保護自己。他們慣常的做法是以較有競爭力的報價中標，然后通過合理的合同手段索賠以獲取利潤。　　本文將介紹萬家寨工程延長工期索賠的一些情況，同時也涉及一些其他工程的情況。一、萬家寨索賠段工程　　本文所說的萬家寨工程是指山西引黃工程（南干線）國際Ⅱ、Ⅲ標?！　∵@項工程由意大利ＩＧＬ?英波吉諾?公司、ＣＭＣ公司和中國水利水電第四工程局組成的萬龍聯(lián)營體中標承建。作為世行貸款項目，該工程的招標投標及中標后的施工管理均嚴格按照ＦＩＤＩＣ條款進行?！　∫S工程的業(yè)主為山西引黃總公司，設(shè)計方為天津水利水電勘測設(shè)計院，監(jiān)理工程師為北京水利水電咨詢公司（監(jiān)理工程師在工程施工過程中有過幾次更替，此處所指工程師是業(yè)主在世行的要求下最終雇用的獨立監(jiān)理工程師）。　　萬龍聯(lián)營體于１９９７年８月２８日與業(yè)主簽署了施工承包合同，成為引黃工程國際Ⅱ、Ⅲ標的承包商。合同工程主要是挖掘及完成支護（預(yù)制混凝土管片內(nèi)襯）總長為８８．９ｋｍ的隧洞，在合同中分別稱為Ｔ４、Ｔ５、Ｔ６（Ⅱ標）和Ｔ７（Ⅲ標）。Ⅱ標隧洞開挖斷面為４．８２ｍ，Ⅲ標隧洞開挖斷面為４．９２ｍ。隧洞的挖掘及支護由洞掘機（ＴＢＭ）一次性完成?！　。保梗梗纺辏乖拢比毡O(jiān)理工程師簽發(fā)開工令，合同規(guī)定工期為４８個月。即 ２００１年８月３１日為合同完工日期。若承包商未能在規(guī)定的工期內(nèi)完工，業(yè)主將向承包商收取每天３萬美元的違約金?！　。保梗梗鼓辏翟拢玻溉眨冢裕罚芜\行的ＴＢＭ，因機頭前方塌方造成機頭被卡而不能繼續(xù)運行，這一事故造成ＴＢＭ在Ｔ７Ｎ樁號７１＋９１７處被困，長達３個多月的時間不能運行?！　≡诘弥录l(fā)生后的第一時間，萬龍聯(lián)營體合同部立即起草函件向監(jiān)理工程師報告ＴＢＭ所遇到的情況，同時報告業(yè)主，并在同一封函件中指出，該段地質(zhì)條件與標書所描述的情況完全不一樣，屬于“不可預(yù)見”的地質(zhì)條件，承包商保留其相應(yīng)的合同權(quán)利?！　≡诼?lián)營體內(nèi)部，合同部要求在現(xiàn)場施工的人員做好現(xiàn)場記錄。在洞內(nèi)塌方后，第一階段的主要工作是清渣，為下一步的工作做準備。每天的清渣量、所投入的人力資源、設(shè)備、工具以及所消耗的各種原材料都一一記錄清楚，并且將所有記錄的內(nèi)容都提交監(jiān)理工程師簽字認可。這些原始記錄成為承包商日后索賠和索賠計算的第一手證據(jù)?！　≡谑鹿拾l(fā)生后，承包商很快拿出了處理事故的施工方案，并報請監(jiān)理工程師批準。在獲得監(jiān)理工程師批準后，立即組織施工隊伍進場，嚴格按照施工方案施工。而且所進行的各項工作也都予以詳細記錄，成為索賠所必需的數(shù)據(jù)資料?！　≡冢裕拢桶l(fā)生事故不久，承包商就從歐洲請來了地質(zhì)專家考察發(fā)生事故的地段。地質(zhì)專家一方面是為承包商的解決方案出主意，另外一個重要任務(wù)是為該次事故的原因出具報告。地質(zhì)專家的報告分析證明，在該地段出現(xiàn)這樣大面積的塌方事故，是一個有經(jīng)驗的承包商根據(jù)各項已獲知的數(shù)據(jù)資料不可預(yù)見的。　　地質(zhì)專家的這一結(jié)論在以后承包商的索賠過程中成為一個有力的論據(jù)?！　≡冢裕拢偷恼麄€停工過程中，承包商不斷向監(jiān)理工程師發(fā)出表明索賠意向的信件和附有索賠證據(jù)的信函?！　≡诠こ處熍c承包商的多次來函中，監(jiān)理工程師始終堅持此處所遇到的情況是一個有經(jīng)驗的承包商完全可以預(yù)見到的；而承包商卻堅持是“不可預(yù)見的”。雙方無法達成共識，最后將爭端提交ＤＲＢ（爭議調(diào)解委員會）解決。ＤＲＢ最后的推薦意見是：該處所遇到的惡劣地質(zhì)條件是不可預(yù)見的，承包商有獲得賠償和工期延長的權(quán)利。最終，在這一事件中承包商共獲得８５天的工期延長和１７２．６５萬美元的合同賠償。二、延長工期的分析　　工期延誤分析是一個非常復雜的系統(tǒng)工程。在對工期延誤進行分析之前，應(yīng)首先清楚如下幾個概念：　?。保诱`的定義　　在工期索賠中，延誤的概念一般是指這樣兩種不同卻相關(guān)的情況：一種情況是指在某段時間里，施工項目由于某些不可預(yù)見的情況而使得工期較原計劃有所延長；而另一種情況則是指對某一具體活動的執(zhí)行造成影響的事件。這里所指的事件既可能是由于承包商的內(nèi)部管理造成的，也有可能是由于與工程施工有關(guān)的其他各方造成的。由承包商內(nèi)部管理原因而造成的延誤應(yīng)由承包商自己負責，由第三方造成的延誤則是延誤分析的重點?！　。玻诱`的分類　　首先，延誤可以分為無理由的延誤和有理由的延誤兩類，而只有有理由的延誤才可以獲得工期延長。對于有理由的延誤又可進一步分類為可要求補償?shù)难诱`（ｃｏｍｐｅｎｓａｂｌｅ）和不可要求補償?shù)难诱`?ｎｏｎｃｏｍｐｅｎｓａｂｌｅ?。其次，延誤還可以分為在關(guān)鍵路徑上的延誤和在非關(guān)鍵路徑上的延誤（這一分類僅適用于使用ＣＭＰ計劃的工程）。最后，需要提及的是共同延誤，共同延誤是指在同一時期有兩個或兩個以上的相互獨立的原因共同作用引起的延誤。應(yīng)注意，所謂“同一時期”并不是指兩個（或兩個以上）原因同時發(fā)生，而是指相關(guān)的兩個（或兩個以上）事件，而這兩個事件（或兩個以上）并不需完全發(fā)生在同一時間。共同延誤概念的使用，往往會成為業(yè)主拒絕承包商要求工期延長的一個有力工具。　?。常诱`的分析方法　　如果承包商要求獲得工期延長（ＥＯＴ）或為避免受到違約金的懲罰，它應(yīng)按順序進行如下工作：　　說明所發(fā)生的延誤是屬于“有理由延誤”相關(guān)條款范圍內(nèi)的，即說明所要求的工期延長是具體按照合同某款某條的?！　〕邪虘?yīng)能說明造成延誤的原因是不可預(yù)見的且不是由于承包商自身的原因，如疏于管理等造成的。說明延誤對于關(guān)鍵路徑上的活動造成了影響或者延誤影響了整個工程的完工時間。在某些情況下承包商還應(yīng)說明不存在共同延誤、或引起共同延誤的原因也是可補償?shù)摹⒒蚴怯欣碛傻?。　?。矗髻r計算方法可行，有理有據(jù)　　延長工期索賠中的一個重要問題就是如何計算“延長工期”。一般說來，在工程施工過程中出現(xiàn)完全停工的事件是較少見的，而大部分情況下僅是工程進度的放緩，或換而言之是勞動生產(chǎn)率的降低。如何計算出降低的勞動生產(chǎn)率是一個很重要的問題?！　∫韵率侨f龍聯(lián)營體的延長工期索賠計算的實例：　　在整個８８．９ｋｍ長的洞段施工中，承包商所遇到的地質(zhì)條件較之標書中所描述的要嚴峻的多。例如，在標書中，Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ類圍巖較多，而Ⅳ和Ⅴ類圍巖較少；而在實際施工過程中，Ⅰ、Ⅱ和Ⅲ類圍巖明顯減少，而Ⅳ和Ⅴ類圍巖則顯著增加，特別是還出現(xiàn)了標書中根本未提及的Ⅴ１和Ⅴ２類圍巖。在各類圍巖中ＴＢＭ的掘進速度存在著較大差異：在ＡＬ類型中（Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ類圍巖中）標書預(yù)計日平均掘進速度為３８．５２ｍ，在ＢＬ類型中（Ⅳ類圍巖）預(yù)計日平均掘進速度降低為２１．９１ｍ，而在ＣＬ類型中（Ⅴ類圍巖）預(yù)計日平均掘進速度僅為１０．９３ｍ。因此，圍巖類型的變化成為延長工期索賠的一個重點。承包商首先明確指出，這樣的地質(zhì)狀況是與標書所述情況不相符合，即證明了其不可預(yù)見性。在此之后，應(yīng)要求多長時間的工期延長就成為問題的重點。對于這個問題，萬龍聯(lián)營體是這樣計算的：　　承包商的投標書，是以業(yè)主招標文件中所提供的圍巖類型和要求完工日期為依據(jù)，參照與此相同類型工程使用相同施工設(shè)備的平均生產(chǎn)水平，計算出所需投入的資源數(shù)量，進而計算出報價的。因此第一步是找出在標書中所指明某一洞段的圍巖類型及在此圍巖類型中ＴＢＭ的預(yù)計掘進速度。第二步，獲得實際的圍巖類型。按照合同規(guī)范的要求，每當圍巖類型發(fā)生變化時，監(jiān)理工程師和承包商在現(xiàn)場的地質(zhì)工程師都應(yīng)填寫圍巖地質(zhì)類型變更表，以示確認并通知現(xiàn)場操作人員根據(jù)圍巖類型安裝相應(yīng)的支護管片，這一數(shù)據(jù)也成為日后工程進度款支付計量的標準。這一張由在現(xiàn)場雙方人員簽字的圍巖類型表成為確定實際圍巖類型的根據(jù)。第三步，進行計算。例如，在標書中所標明的為Ⅲ類圍巖５０ｍ，而在實際中卻是Ⅴ類圍巖５０ｍ。這樣，承包商向業(yè)主要求工期延長的計算式如下：　?。牛希裕?５０／１０．９３?－?５０／３８．５２?＝３．２８天　　當然這個計算式僅是用于說明計算原理，在實際索賠計算中不可能會出現(xiàn)如此簡單的對應(yīng)關(guān)系，因此在計算上還應(yīng)綜合考慮其他因素。三、延長工期是一種權(quán)利　　① 在計劃經(jīng)濟條件下，大型工程都是由國有施工企業(yè)自營自建的，施工單位自然必須承擔延誤工期的全部責任。這種思維定勢使走向國際市場的中國承包商，仍然常常自覺不自覺的承擔起延誤工期的責任，而不懂得用合同保護自己的合法利益。這是一些國際工程虧損的重要原因?！　、?進入國際市場的中國承包商必須懂得：自己不再是一個僅僅完成施工任務(wù)的施工企業(yè)，而是一個履行承包合同的承包商。任何合同都是在一定的邊界條件下才能成立的。而任何邊界條件的變化都必然引起合同的變化。從這個意義上說，工期延誤對承包商來說是好事，是給承包商提供了索賠的機會。延長工期索賠是保護承包商合法利益的合同武器，必須認真研究和掌握相關(guān)條款?！　、?延長工期只是一種合同權(quán)利，和實際的工期延誤并不是一回事。萬龍聯(lián)營體第一次延長工期索賠，分別就Ⅱ標和Ⅲ標要求獲得２５９和２０２個工作日的工期延長，而這個報告覆蓋的時間是１９９７年９月１日至１９９８年１２月，工程的實際進展時間僅１６個月。顯然，工程的實際延誤時間大大少于要求的延長工期。實際延誤比要求的延長工期短，是因為承包商趕工的原因（“趕工”是又一個重要的合同概念，但不是本文所討論的內(nèi)容）?！　、?必須敢于和善于使用爭議解決機制。國際承包市場在長期的發(fā)展過程中，不但形成了比較公平的合同條款，而且形成了一整套比較完善的爭議解決機制。只有敢于和善于使用這種機制，中國承包商才能使用合同武器保護自己的合法權(quán)益?！　【C上所述，隨著改革開放的深入，尤其是我國加入ＷＴＯ以后，一方面是我國市場進一步國際化，另一方面是有更多的我國承包商進入國際承包市場。熟悉國際市場、適應(yīng)國際市場越來越重要。