2015年一級建造師考試《法規(guī)及相關知識》輔導資料（51）

　?。ㄒ唬┖贤x務轉(zhuǎn)移的概念

　　合同義務轉(zhuǎn)移是指在不改變合同權利義務內(nèi)容基礎上，承擔合同義務的當事人將其義務轉(zhuǎn)由第三人承擔。合同義務轉(zhuǎn)移可以分為合同義務全部轉(zhuǎn)讓和合同義務部分轉(zhuǎn)讓。

　　合同義務部分轉(zhuǎn)移指合同原債務人并不脫離合同關系，而由第三人與原債務人共同承擔債務。原債務人與第三人承擔連帶債務，除非當事人另有特別約定。

　　合同義務全部轉(zhuǎn)移指第三人取代合同原債務人地位而承擔全部債務，并使原債務人脫離合同關系。

　?。ǘ┖贤x務轉(zhuǎn)移的條件

　　合同義務只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)移。

　　1．被轉(zhuǎn)移的債務有效存在

　　本來不存在的債務、無效的債務或者已經(jīng)終止的債務，不能成為債務承擔的對象。

　　2．第三人須與債務人達成協(xié)議

　　第三人如果不接受該債務，債務人是不可以將債務強行轉(zhuǎn)移給第三人的。

　　3．被轉(zhuǎn)移的債務應具有可轉(zhuǎn)移性

　　如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性：

　　其一，某些合同債務與債務人的人身有密切聯(lián)系，諸如，以特定債務人特定技能為基礎的合同（例如演出合同），以特別人身信任為基礎的合同（例如委托合同），一般情況下，此類合同義務不具有可轉(zhuǎn)移性。

　　其二，如果當事人特別約定合同債務不得轉(zhuǎn)移，則這種約定應當?shù)玫阶袷亍?/p>

　　其三，如果法律強制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務，則該合同債務不得轉(zhuǎn)移。例如《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人。這就屬于法律強制性規(guī)范規(guī)定債務不得轉(zhuǎn)移的情形。

　　乙符合法定的程序

　　《合同法》第84條規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。”

　　債務轉(zhuǎn)移同時也要遵守《合同法》第87條的規(guī)定，即：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權利或者轉(zhuǎn)移義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

　　[重點解析]

　　我們注意此處用的詞是“同意”。也就是說只有在債權人同意的情況下，才可以轉(zhuǎn)移債務，否則就不可以轉(zhuǎn)移。

　　這是因為，債務的轉(zhuǎn)移意味著新債務人取代了原債務人，而新債務人履行債務的能力如何并不確定，因此，這種情況有可能會導致債權人的債權無法得以實現(xiàn)，債權受到損害。因此，需要征得債權人的同意。而前文的債權轉(zhuǎn)讓，則不存在損害債務人的可能，因此只需要“通知”債務人就可以了。

　　（三）合同義務轉(zhuǎn)移的效力

　　1．承擔人成為合同新債務人

　　就合同義務全部轉(zhuǎn)移而言，承擔人取代債務人成為新的合同債務人，若承擔人不履行債務，將由承擔人直接向債權人承擔違約責任；原債務人脫離合同關系。就合同義務部分轉(zhuǎn)移而言，債務人與承擔人成為連帶債務人。

　　2．抗辯權隨之轉(zhuǎn)移

　　由于債務已經(jīng)轉(zhuǎn)移，原合同的債務人已經(jīng)由第三人代替，所以，債務人的抗辯權就只能由接受債務的第三人行使了。

　　《合同法》第85條規(guī)定：“債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。”

　　3．從債務隨之轉(zhuǎn)移

　　《合同法》第86條規(guī)定：“債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從

　　債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

　　[重點解析]

　　此義務轉(zhuǎn)移的效力，能理解即可。

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