09年監(jiān)理工程師《建設(shè)工程合同管理》命題精髓（100）

　　命題點52 承擔(dān)違約責(zé)任的方式

　　1．繼續(xù)履行

　　繼續(xù)履行是指違反合同的當(dāng)事人不論是否承擔(dān)了賠償金或者承擔(dān)了其他形式的違約責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。

　　特別是金錢債務(wù)，違約方必須繼續(xù)履行，因為金錢是一般等價物，沒有別的方式可以替代履行。因此，當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

　　當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方也可以要求繼續(xù)履行。但有下列情形之一的除外：

　?。?）法律上或者事實上不能履行；

　　（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；

　　（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　　當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

　　2．賠償損失

　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失。損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。這種方式是承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式。

　　3．支付違約金

　　當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。約定違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)子以增加；約定違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　違約金與賠償損失不能同時采用。如果當(dāng)事人約定了違約金，則應(yīng)當(dāng)按照支付違約金承擔(dān)違約責(zé)任。

　　4．定金罰則

　　當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回。給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是，這兩種違約責(zé)任不能合并使用。

　　命題點53 解決合同爭議的方式

　　1．和解

　　和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人應(yīng)首先考慮通過和解解決糾紛。

　　合同糾紛和解解決的優(yōu)點：

　?。?）簡便易行，能經(jīng)濟、及時地解決糾紛；

　?。?）有利于維護(hù)合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行；

　?。?）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。

　　2．調(diào)解

　　調(diào)解，是指合同當(dāng)事人對合同所約定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生爭議，不能達(dá)成和解協(xié)議的，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)，團(tuán)體等的主持下，通過對當(dāng)事人進(jìn)行說服教育，促使雙方互相做出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息爭端，自愿達(dá)成協(xié)議，以求解決經(jīng)濟合同糾紛的方法。

　　合同糾紛的調(diào)解往往是當(dāng)事人經(jīng)過和解仍不能解決糾紛后采取的方式，因此與和解相比，它面臨的糾紛要大一些。與訴訟、仲裁相比，仍具有與和解相似的優(yōu)點：它能夠較經(jīng)濟、較及時地解決糾紛；有利于消除合同當(dāng)事人的對立情緒，維護(hù)雙方的長期合作關(guān)系。

　　3．仲裁

　　仲裁，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者做出裁決，扦負(fù)有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。

　　這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。

　　4．訴訟

　　訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出有國家強制保證實現(xiàn)具合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。合同雙方當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。

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