09年房地產(chǎn)估價師輔導(dǎo)：物權(quán)法解釋（二十七）

　　物權(quán)法解釋：第二十七條[動產(chǎn)物權(quán)占有改定]

　　第二十七條　動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力。

　　[解釋]本條是關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)占有改定的規(guī)定。

　　占有改定是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人使受讓人取得對標(biāo)的物的間接占有，以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實(shí)移轉(zhuǎn)的交付。占有改定的原因在于，社會生活中，出賣人雖然將其動產(chǎn)出賣，但是在某一段時間內(nèi)仍然可能還有使用的需要；或者買受人已經(jīng)取得了該動產(chǎn)的所有權(quán)但是需要出賣人對該動產(chǎn)進(jìn)行暫時的保管或者改進(jìn)。在德國民法中，占有改定已經(jīng)成為讓與擔(dān)保制度的法律基礎(chǔ)。

　　占有改定以及本法第二十五條規(guī)定的指示交付作為觀念交付的主要方法，其前提是民法學(xué)理上直接占有同間接占有的區(qū)分，要準(zhǔn)確地把握和理解占有改定的概念，有必要先對學(xué)理上間接占有的概念作一點(diǎn)了解。學(xué)理上，占有作為一種對物進(jìn)行控制和管領(lǐng)的事實(shí)狀態(tài)，可分為直接占有和間接占有，其中直接占有即是不通過他人媒介而能夠?qū)ψ约核谢蛩酥镞M(jìn)行直接控制和管領(lǐng)的事實(shí)狀態(tài)，例如甲對手中自己所有的鋼筆，商店對于店中存放待售的貨物，承租人、受寄人等對于他人之物的直接控制和管領(lǐng)等，直接占有側(cè)重的是物理意義上對物現(xiàn)實(shí)、直接地控制。除去直接占有外，還有一類為間接占有，即因他人媒介的占有而對物享有間接的控制。間接占有的前提是間接占有人同媒介占有人（直接占有人）之間存在某種法律關(guān)系，例如承租人、受寄人或者基于其他類似的法律關(guān)系，對于他人之物為占有的稱為直接占有，而該他人即出租人或者寄托人等稱為間接占有。間接占有側(cè)重在間接占有人通過與直接占有人的某種特定法律關(guān)系，而間接地對物進(jìn)行控制和管領(lǐng)。本條所規(guī)定的占有改定即是出讓人自己保留直接占有，而為受讓人創(chuàng)設(shè)間接占有以代替現(xiàn)實(shí)交付的一種變通方法。為了更準(zhǔn)確地理解本條的規(guī)定，下面就占有改定制度的歷史淵源、構(gòu)成要件、占有改定的效力及是否適用善意取得制度等問題作三點(diǎn)說明。

　　1．占有改定的歷史淵源。占有改定制度起源于羅馬法中的占有協(xié)議，羅馬法早期，對于交易形式非常嚴(yán)苛，例如略式物（羅馬法中“物”分為要式物和略式物。要式物是通過要式買賣向他人轉(zhuǎn)讓的物品；而略式物多體現(xiàn)為債權(quán)、繼承權(quán)、城市役權(quán)等無形物），只有經(jīng)過讓渡或者交付才能發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)，這使得交易形式極為僵化，阻礙了交易的發(fā)展，因此只好擴(kuò)展讓渡內(nèi)容，以占有協(xié)議的方式來緩解這種矛盾。后來占有協(xié)議的觀念為大陸法系所接受，德國民法典、法國民法典以及我國臺灣地區(qū)“民法”均對此做了規(guī)定，即本條所規(guī)定的占有改定制度。

　　占有改定制度的產(chǎn)生及發(fā)展，在于經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中常常發(fā)生的一種混合交易。例如所有權(quán)人甲將一項動產(chǎn)出賣給買受人乙，而乙同時又將該物出租給甲，這樣做的目的是為了使出賣人甲既可獲得賣價，又可享受使用的權(quán)利，而買受人乙既可以獲得動產(chǎn)的所有權(quán)，又可獲取租金。法律為滿足雙方當(dāng)事人的需要，將法律關(guān)系簡化，確定為占有改定制度。

　　2．占有改定的要件。占有改定必須符合下列三項要件：第一，讓與人與受讓人達(dá)成移轉(zhuǎn)動產(chǎn)物權(quán)的合意，一般通過買賣或者讓與擔(dān)保的設(shè)定，使得受讓人取得動產(chǎn)所有權(quán)。第二，讓與人與受讓人之間還需具有某種使得受讓人取得動產(chǎn)間接占有的具體法律關(guān)系，即本條所規(guī)定的由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的雙方約定。德國民法中，這種具體的法律關(guān)系也被稱為占有媒介關(guān)系。所謂占有媒介關(guān)系，是為了保護(hù)間接占有人和直接占有人的利益而由法律擬制出來的一種法律關(guān)系，具體到本條規(guī)定來說，出讓人可以根據(jù)租賃關(guān)系、寄托關(guān)系以及其他類似關(guān)系為占有改定。第三，讓與人已經(jīng)對物進(jìn)行了直接占有或者間接占有，否則不能發(fā)生占有改定的適用。當(dāng)讓與人間接占有標(biāo)的物時，讓與人可以使受讓人取得更上一級的間接占有，這樣可能存在多層次的占有關(guān)系。舉例來說，甲將其寄放在乙處的某物出售給丙，同時又與丙簽訂借用合同以代替交付，則乙為直接占有人，甲、丙都為間接占有人。

　　最后需要說明一點(diǎn)的是，除去現(xiàn)實(shí)己經(jīng)存在的動產(chǎn)，占有改定制度還適用于將來可取得的動產(chǎn)。例如甲向乙購買一臺尚未生產(chǎn)出的機(jī)器，同時雙方約定該機(jī)器生產(chǎn)出來后由乙暫時保管。一旦該機(jī)器生產(chǎn)完畢，則甲取得間接占有以代替交付。

　　3．占有改定的效力及善意取得制度的適用。占有改定僅有當(dāng)事人移轉(zhuǎn)動產(chǎn)物權(quán)的合意和使買受人取得間接占有的合意，它不僅與現(xiàn)實(shí)交付不同，與同為觀念交付的簡易交付和指示交付也存在大的差別。在本法第二十四條規(guī)定的簡易交付中，買受人已經(jīng)占有動產(chǎn)，其所有權(quán)可被人們從外部識別。在本法第二十五條規(guī)定的指示交付，雖然受讓人尚未占有動產(chǎn)，但出讓人已經(jīng)脫離占有，對直接占有人已經(jīng)沒有返還請求權(quán)。但占有改定與上述兩種情況皆不相同，占有改定情形下所有權(quán)的移轉(zhuǎn)僅僅是通過當(dāng)事人的合意在觀念中完成的。無論約定采取何種形式，口頭或者書面，都不具有可被人們察知的外觀，人與物的事實(shí)控制和支配關(guān)系并未發(fā)生改變。而根據(jù)物權(quán)公示性的原則，物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅應(yīng)當(dāng)以一定的可以從外部察知的方式表現(xiàn)出來，因此物權(quán)公示在不動產(chǎn)為登記，在動產(chǎn)為交付（占有轉(zhuǎn)移）而以占有改定取得的所有權(quán)移轉(zhuǎn)，第三人無從察知物權(quán)的變動，所以對于因信賴出讓人直接占有動產(chǎn)這一事實(shí)狀態(tài)，而與之交易的第三人就必須通過善意取得制度加以保護(hù)。

　　舉例說明，出讓人甲將其自行車出售于乙并約定由甲繼續(xù)租用，而后甲又將自行車出售于丙，并作相同約定由甲繼續(xù)使用該自行車，那么丙能否主張善意取得的適用而取得自行車的所有權(quán)呢？有的意見認(rèn)為占有改定不能適用善意取得，認(rèn)為善意取得要件中的“交付”僅限于現(xiàn)實(shí)交付，并且該例中的乙和丙對于甲都寄予同樣的信賴，不應(yīng)厚此薄彼。但我們認(rèn)為該例中的丙可以主張善意取得的適用而取得自行車的所有權(quán)，理由有三：首先，本法關(guān)于善意取得構(gòu)成要件所規(guī)定的“已經(jīng)交付給受讓人”并不排除觀念交付（簡易交付、指示交付和占有改定）的適用；其次，如果承認(rèn)乙可通過占有改定的方式從甲處取得所有權(quán)，那么自無排除丙以同樣方式取得所有權(quán)的理由；最后，對于乙因信賴出讓人甲而承擔(dān)的風(fēng)險，是自己選擇的結(jié)果，完全符合私法意思自治的原則，并且如果要避免風(fēng)險，乙完全可以要求現(xiàn)實(shí)交付。而丙對甲的信賴是不同的，丙信賴的是甲占有動產(chǎn)的外觀，而善意取得制度所保護(hù)的正是第三人對于所有權(quán)外觀的信賴，因此，只要丙具備了善意取得的各項要件，當(dāng)然可以主張對自行車的所有權(quán)。

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