2015年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點(diǎn)：不要式原則

　　【學(xué)員問題】為什么我國合同法對合同形式采用不要式原則？

　　【解答】合同法頒布前，我國有關(guān)法律對合同形式的要求是以要式為原則的。而合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式或者當(dāng)事人約定采用書面形式，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。我國合同法在一般情況下對合同形式并無要求，只要在法律、行政法規(guī)有規(guī)定和當(dāng)事人有約定的情況下要求采用書面形式?？梢哉J(rèn)為，合同法在合同形式上的要求是以不要式為原則的。當(dāng)然，這種合同形式的不要式原則并不排除對于一些特殊的合同，法律要求應(yīng)當(dāng)采用規(guī)定的形式（這種規(guī)定形式往往是書面形式），比如建設(shè)工程合同。我國合同法采用合同形式的不要式原則有以下理由：

　?。?）合同本質(zhì)對合同形式不作要求?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，合同自由原則成為合同一切制度的核心，反映在合同訂立形式上不再要求具有嚴(yán)格的形式。從合同的本質(zhì)上看，合同是一種合意。合同內(nèi)容及法律效力的確定應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人內(nèi)在的真實(shí)意思為準(zhǔn)，不能以其表現(xiàn)于外部的意志為準(zhǔn)。

　?。?）市場經(jīng)濟(jì)要求不應(yīng)對合同形式進(jìn)行限制。現(xiàn)代市場交易活動要求商品的流轉(zhuǎn)迅速、方便。而“要式原則”無法做到這一點(diǎn)。如：書面合同的要求將使分處兩地的當(dāng)事人無法通過電話訂立合同（也不能通過電話辦理委托）；標(biāo)準(zhǔn)合同形式或者要求書面簽字蓋章的合同無法通過電報(bào)、電傳等方式訂立。特別是通過競爭性方式訂立的合同，“要式原則”更有無法克服的困難，如拍賣，在合同實(shí)質(zhì)成立之前并無任何書面的形式。

　?。?）國際公約要求不應(yīng)對合同形式進(jìn)行限制。立法應(yīng)當(dāng)與市場經(jīng)濟(jì)的國際慣例一致，這已成為我國的共識。雖然目前許多國家對合同形式有要式要求，但大多數(shù)市場經(jīng)濟(jì)國家并未改變“不要式為主”的狀況，要式僅是對不要式合同的一種例外要求。在國際公約中也存在著“不要式為主”的原則，如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》。雖然我國對國際公約的這方面的規(guī)定聲明保留，但從有利于國際貿(mào)易的角度考慮，我國也應(yīng)建立起合同形式以不要式為主的立法體系。

　?。?）電子技術(shù)對合同形式的革命。電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Date Interchange）和電子郵件（E-mail）等電子技術(shù)的發(fā)展，使信息交流更為快捷，訂貨和履約更為迅速。并且電子技術(shù)實(shí)現(xiàn)了訂立合同無紙化，在這種形勢下對合同形式的嚴(yán)格要求無疑將極大地阻礙新技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用。

　　以上內(nèi)容均根據(jù)學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請及時(shí)溝通、指正。

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