施工索賠理論與分析

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摘要：施工索賠是工程管理中的一個(gè)重要的內(nèi)容，是我國(guó)實(shí)行改革開(kāi)放建筑行業(yè)與國(guó)際慣例接軌所出現(xiàn)的一個(gè)新問(wèn)題。隨著我國(guó)基本建設(shè)制度與國(guó)際接軌，在建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，施工索賠已經(jīng)是不可避免的了。既然已是無(wú)法避免的，那么我們就要對(duì)其的整個(gè)過(guò)程有所了解。本文從施工索賠的概念開(kāi)始，進(jìn)而分析原因、計(jì)算，然后對(duì)其程序進(jìn)行了系統(tǒng)的闡述，同時(shí)也舉了一些實(shí)例以便深度的了解。
 
關(guān)鍵詞：施工索賠   概念   原因 程序 計(jì)算
 
 
Abstract：Project management of construction claims is an important content of China's reform and opening up of the construction industry with international practice a new problem emerged. With the basic construction of the system with international standards, the implementation process in construction projects, construction claim is already inevitable. Since it is inevitable, then we must understand the whole process of its. This article started from the concept of construction claims, and then analyzes the reasons for, calculation, the last program the system to its elaboration, but also gave some examples to make a depth of understanding.
 
 
Key words: construction claim   concept  reason   program  calculation
 
 
本文以理論闡述施工索賠的基礎(chǔ)知識(shí)為主，同時(shí)附帶相關(guān)事例進(jìn)行說(shuō)明。接下了將具體的進(jìn)行闡述：
一、施工索賠的概念和分類
1、 施工索賠的概念
施工索賠是指在工程建設(shè)過(guò)程中對(duì)于不是自己的過(guò)錯(cuò)而讓自己遭受了實(shí)際損失
，可以根據(jù)合同要求對(duì)方承擔(dān)責(zé)任給予補(bǔ)償?shù)囊?。由于工程建設(shè)的復(fù)雜性，索賠事件的發(fā)生時(shí)很難避免的，從而索賠是一種正常的商務(wù)活動(dòng)是合同執(zhí)行中的重要內(nèi)容之一?！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》第一百一十一條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或采取補(bǔ)救措施并有權(quán)要求賠償損失。這也是開(kāi)展施工索賠的法律依據(jù)。
對(duì)于施工索賠的概念至少可以從下面三點(diǎn)來(lái)理解：
（1）               不是自己的過(guò)錯(cuò)，也就是說(shuō)并不意味著一定存在別人的過(guò)錯(cuò)，自然條件、社會(huì)條件等的變化而導(dǎo)致索賠事件的發(fā)生，索賠依舊是可以的。
（2）               事情的發(fā)生而造成了實(shí)際的損失。有些行為、事件的發(fā)生并不一定會(huì)造成損失而只有造成實(shí)際損失，索賠也是可以成立的。
（3）               索賠是合同賦予的權(quán)利。例如承包商可能會(huì)猶豫物價(jià)上漲而遭受的損失但是這種損失的補(bǔ)償必須以合同作為依據(jù)，如果合同約定物價(jià)上漲風(fēng)險(xiǎn)有承包商所承擔(dān)，那么物價(jià)上漲鎖導(dǎo)致的損失就得不到補(bǔ)償，也就是說(shuō)沒(méi)有索賠的權(quán)利了。
2、 施工索賠的目的以及意義
（1）       施工索賠是承包商為保護(hù)自身利益的需要，也是保護(hù)業(yè)主的需要。在施工過(guò)程中，如果承包商發(fā)生了額外的支出又不補(bǔ)償，那承包商的計(jì)劃利潤(rùn)就會(huì)減少，對(duì)于公開(kāi)競(jìng)標(biāo)的工程，一般情況承包商的報(bào)價(jià)都是相當(dāng)?shù)偷模虼顺邪毯苋菀壮霈F(xiàn)虧損的現(xiàn)象。而要一個(gè)不是自身原因處于虧損中的承包商要保證質(zhì)量的完成工程任務(wù)，是很難想象的。工程質(zhì)量、工程進(jìn)度達(dá)不到預(yù)期的目標(biāo)，業(yè)主的利益也就受到了損害，這種損害帶來(lái)的損失通常遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于承包商的額外支出，所以在這個(gè)時(shí)候施工索賠就是一個(gè)重要的減少虧損的途徑了。
（2）       索賠在國(guó)際建筑市場(chǎng)上是承包商保護(hù)自身正常利益、彌補(bǔ)工程損失同時(shí)提高經(jīng)濟(jì)效益的重要手段。
3、 施工索賠的分類
（1）       工期的索賠
工期的索賠就是承包商向業(yè)主要求延長(zhǎng)施工的時(shí)間，是原定的工程竣工日期順延一段合理的時(shí)間。合理的工期延長(zhǎng)是承包商可以避免承擔(dān)工期延誤的損失。在國(guó)際工程施工合同中，誤期損害賠償費(fèi)用以補(bǔ)償業(yè)主由于工程項(xiàng)目較晚投入運(yùn)行使用而遭受經(jīng)濟(jì)損失，按時(shí)間計(jì)算賠償金，款額相當(dāng)大，可以達(dá)到合同款得10%，如果施工進(jìn)度延誤的原因在于承包商，那么承包商就沒(méi)有理由要求工期延長(zhǎng)。
（2）       費(fèi)用索賠
費(fèi)用索賠是承包商向業(yè)主要求補(bǔ)償或賠償不應(yīng)該有承包商承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)損失和額外的支出。前提條件是：在實(shí)際的施工過(guò)程中所發(fā)生的費(fèi)用超過(guò)了投標(biāo)報(bào)價(jià)書(shū)中該項(xiàng)工作的預(yù)算費(fèi)用，而費(fèi)用的超支的責(zé)任不在承包商方面，也不屬于承包商的風(fēng)險(xiǎn)范圍。
二、施工索賠的原因
1、不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
    （1） 不利的自然條件是指施工中遭遇到的實(shí)際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為惡劣，使承包商必須花費(fèi)更多的時(shí)間和費(fèi)用，在這種情況下，承包商可以提出索賠，要求延長(zhǎng)工期和補(bǔ)償費(fèi)用。
（2） 人為障礙引起的索賠。在施工過(guò)程中，如果承包商遇到了地下構(gòu)筑物或文物，只要在圖提出紙上未作說(shuō)明，而且與工程師共同確定的處理方案導(dǎo)致了工程費(fèi)用的增加，承包商可以提出索賠，延長(zhǎng)工期的補(bǔ)償相關(guān)費(fèi)用。
2、 工程延誤造成的索賠
工程延誤造成的索賠指的是發(fā)包人未按合同要求提供施工條件，例如未提供設(shè)計(jì)圖紙、施工現(xiàn)場(chǎng)、道路、合同中約定的業(yè)主供應(yīng)材料不到位等原因造成工程拖延的索賠，如果承包商能提出證據(jù)說(shuō)明其延誤造成的損失，則有權(quán)獲得延長(zhǎng)工期和補(bǔ)償費(fèi)用的賠償。
3、 工程變更引起的索賠
在工程施工過(guò)程中，由于工地上不可預(yù)見(jiàn)的情況、環(huán)境的改變或?yàn)榱斯?jié)省成本等，在造價(jià)管理者認(rèn)為必要時(shí)，可以對(duì)工程或其任何部分的外形、質(zhì)量或數(shù)量做出變更。任何像這樣的變更，承包商均不應(yīng)以任何理由是合同作廢或無(wú)效。如果造價(jià)管理者確定的工程變更單價(jià)或價(jià)格不合理或缺乏說(shuō)服的依據(jù)時(shí)，承包商可以向業(yè)主提出索賠。
4、 業(yè)主不正當(dāng)終止合同引起的索賠
業(yè)主不正當(dāng)終止合同，承包商有權(quán)要求補(bǔ)償損失，其數(shù)額是承包商在被終止工程上人工、材料、機(jī)械設(shè)備的全部支出，以及各項(xiàng)管理費(fèi)用、貸款利息等，并有權(quán)要求補(bǔ)償其損失。
5、 物價(jià)上漲所引起的索賠
物價(jià)上漲是各國(guó)市場(chǎng)的普遍現(xiàn)象，尤其在一些發(fā)展中國(guó)家。由于物價(jià)的上漲，使人工費(fèi)和材料費(fèi)不斷增長(zhǎng)，引起了工程成本增加，應(yīng)進(jìn)行索賠。
6、 法律、貨幣及匯率變化引起的索賠
（1）       法律改變引起的索賠。如果投標(biāo)截止日期前的28天以后，由于業(yè)主國(guó)家或地方的任何法規(guī)、法令、政令或其他法律或規(guī)章發(fā)生了變更，導(dǎo)致了承包商成本增加，對(duì)于承包商由此增加的開(kāi)支，業(yè)主應(yīng)該給予補(bǔ)償。
（2）       貨幣及匯率變化引起的索賠。如果在投標(biāo)截止日期前的28天以后，工程施工所在國(guó)家的政府或其授權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)支付合同價(jià)格的一種或幾種貨幣實(shí)行貨幣限制或貨幣匯兌限制，則業(yè)主應(yīng)補(bǔ)償承包商因此受到的損失。
7、 拖延支付工程款引起的索賠
如果業(yè)主在規(guī)定的應(yīng)付款時(shí)間內(nèi)未能按工程師的要求向承包商支付該付的款額，承包商可在提前通知業(yè)主的情況下，暫停工作或減緩工作速度，并有權(quán)獲得任何誤期的補(bǔ)償和其他額外費(fèi)用的補(bǔ)償。
8、 不可抗力
不可抗力可以包括但不限于下列各種異常事件或情況：戰(zhàn)爭(zhēng)、暴動(dòng)、軍事政變等，這些都所造成的損失，承包商有權(quán)根據(jù)索賠的規(guī)定要求延長(zhǎng)工期或增加費(fèi)用。
9、 合同缺陷引起的索賠
合同缺陷表現(xiàn)為合同文件規(guī)定不嚴(yán)謹(jǐn)甚至矛盾，合同中的遺漏或錯(cuò)誤。在這種情況下，工程師應(yīng)當(dāng)給予解釋，如果這種解釋將導(dǎo)致成本增加或工期延長(zhǎng)，發(fā)包人可以要求補(bǔ)償。
10、工程師得指令而引起的索賠
工程師指令有時(shí)候也會(huì)造成索賠，如工程師指令承包人加速施工，進(jìn)行某項(xiàng)工作、更換某些材料、采取某些措施等。
三、施工索賠的分析與計(jì)算
1、施工索賠的處理原則
（1）索賠必須以合同依據(jù)
     不論索賠事件來(lái)自于什么理由，在索賠處理中，都必須在合同中找到相應(yīng)的依據(jù)。工程師必須對(duì)合同條件、協(xié)議條款等有詳細(xì)的了解，以合同為依據(jù)來(lái)評(píng)價(jià)處理合同雙方的利益糾紛。合同文件包括合同協(xié)議書(shū)、圖紙、合同條件、工程量清單、雙方有關(guān)工程洽商、變更、來(lái)往文件等。
（2）索賠事件的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。索賠事件必須是在合同實(shí)施過(guò)程中確定存在的，索賠事件必須具有關(guān)聯(lián)性，即索賠事件的發(fā)生確定是他人的行為或其他影響因素造成的且因果關(guān)系明確。
（3）及時(shí)合理的處理索賠
     索賠事件發(fā)生后，索賠的提出應(yīng)當(dāng)及時(shí)，索賠的處理也應(yīng)當(dāng)及時(shí)，索賠處理不及時(shí)，對(duì)雙方都會(huì)產(chǎn)生不利的影響，如承包商的索賠長(zhǎng)期得不到處理，那么會(huì)影響承包商的資金周轉(zhuǎn)，從而影響施工進(jìn)度。處理索賠還必須堅(jiān)持合理性，即維護(hù)業(yè)主利益，又要照顧承包商的實(shí)際情況。如由于業(yè)主的原因造成過(guò)程停工，承包商提出索賠時(shí)，機(jī)械停工損失按機(jī)械臺(tái)班計(jì)算，人工窩工按人工單價(jià)計(jì)算，這些索賠顯然是不合理的。機(jī)械停工由于不發(fā)生運(yùn)行費(fèi)用，應(yīng)按折舊費(fèi)補(bǔ)償，對(duì)于人工窩工，承包商可以考慮將工人調(diào)到別的工作崗位，實(shí)際補(bǔ)償?shù)膽?yīng)是工人由于換了工作地點(diǎn)及工種造成的工作效益的降低而發(fā)生的費(fèi)用。
（4）加強(qiáng)索賠的預(yù)見(jiàn)性盡量避免或減少索賠事件的發(fā)生
對(duì)于索賠，無(wú)論是發(fā)包人還是承包商又或者是工程師都不希望發(fā)生，因?yàn)樗髻r的處理會(huì)牽扯到各方的利益，論證、談判工作量大，需要付出較多的時(shí)間和精力。加強(qiáng)索賠的預(yù)見(jiàn)性，盡量避免或減少索賠事件的發(fā)生對(duì)于各方都是有利的，當(dāng)然一旦發(fā)生索賠事件應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理，認(rèn)證對(duì)待。
2、索賠的依據(jù)
（1）招標(biāo)文件
招標(biāo)文件中的合同條件，施工技術(shù)規(guī)程、工作量表、工程范圍說(shuō)明、現(xiàn)場(chǎng)稅務(wù)地質(zhì)資料等文件，都是工程成本的基礎(chǔ)資料。尤其是其中的合同條件，不僅是承包商參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)和編標(biāo)作價(jià)的依據(jù)，也是施工索賠時(shí)計(jì)算附加成本的依據(jù)。
（2）投標(biāo)書(shū)
在投標(biāo)報(bào)價(jià)文件中，承包商對(duì)主要的工種的施工單價(jià)進(jìn)行了分析計(jì)算，對(duì)各主要工程量的施工效率和施工進(jìn)度進(jìn)行分析，對(duì)施工所需要的設(shè)備和材料列出了數(shù)量和價(jià)格。對(duì)于施工過(guò)程中各階段所需資金數(shù)額的提出要求等。所有這些文件，在中標(biāo)及簽訂施工協(xié)議書(shū)以后都成為正式合同文件的組成部分，也成為施工索賠的基本依據(jù)。
（3）       施工協(xié)議書(shū)及其附屬文件
施工協(xié)議書(shū)是合同雙方正式進(jìn)入合同關(guān)系的一個(gè)標(biāo)志。在簽訂施工協(xié)議書(shū)之前，合同雙方對(duì)于中標(biāo)的價(jià)格、施工計(jì)劃、合同條件等問(wèn)題的討論記錄文件，也是該工程項(xiàng)目合同文件的重要組成部分。在這些會(huì)議記錄中，如果對(duì)招標(biāo)文件中的某個(gè)合同條款作了修改或解釋，則這個(gè)記錄也將成為索賠的依據(jù)。
（4）       來(lái)往信件
在合同實(shí)施期間，合同雙方有大量的往來(lái)信件，這些信件都具有合同文件同等的效力，是結(jié)算和索賠的依據(jù)資料，應(yīng)妥善保存，直到合同全部履行完畢。這些信件的簽發(fā)日期對(duì)計(jì)算工期延誤很有參考價(jià)值。
（5）       會(huì)議記錄
施工和索賠中的許多重大問(wèn)題都是通過(guò)會(huì)議反復(fù)協(xié)商討論后決定的，所有這些會(huì)議的記錄，都是很重要的文件。
（6）       施工現(xiàn)場(chǎng)記錄
施工現(xiàn)場(chǎng)記錄的具體項(xiàng)目很多，如施工日志、施工檢查記錄、工時(shí)記錄、施工設(shè)備使用記錄、建筑材料使用記錄、施工進(jìn)度記錄等。一些重要記錄文本，如質(zhì)量檢查、驗(yàn)收記錄、應(yīng)有工程師派遣的監(jiān)理員簽名。
（7）       工程財(cái)務(wù)記錄
工程進(jìn)度款每月的支付申請(qǐng)表，工人勞動(dòng)計(jì)時(shí)卡和工資單、設(shè)備、零件和材料采購(gòu)單、付款收據(jù)、工程月開(kāi)支報(bào)表等，是索賠計(jì)價(jià)中重要的財(cái)務(wù)憑證。
（8）       現(xiàn)場(chǎng)氣象記錄
水文氣象條件對(duì)土建工程施工的影響非常大，經(jīng)常引起工程施工的中斷或效率降低，甚至造成在建工程的破壞。許多的工期拖延都與氣象條件有關(guān)，應(yīng)注意記錄。
（9）       市場(chǎng)信息資料
對(duì)于工期長(zhǎng)達(dá)數(shù)年的大型土建工程，物價(jià)變動(dòng)的報(bào)道資料對(duì)于工程款的調(diào)價(jià)是必不可少的，對(duì)于索賠也是同樣重要的，應(yīng)該系統(tǒng)的搜集整理。
（10）   政策法令文件
國(guó)際工程的合同條件以適應(yīng)工程所在國(guó)的法律為前提。因此，該國(guó)政府或立法機(jī)關(guān)公布的有關(guān)工程造價(jià)的法令對(duì)工程結(jié)算和索賠具有決定性的意義是重要的索賠依據(jù)。
3、索賠費(fèi)用的內(nèi)容
（11）   人工費(fèi)
人工費(fèi)是工程成本直接費(fèi)的主要項(xiàng)目之一。對(duì)于索賠中的人工費(fèi)而言，人工費(fèi)可包括：
①     完成合同計(jì)劃外的額外工作所花費(fèi)的人工費(fèi)
②     由于非承包商責(zé)任的勞動(dòng)效率降低所增加的人工費(fèi)
③     超過(guò)法定工作時(shí)間加班勞動(dòng)費(fèi)用以及法定人工費(fèi)的增長(zhǎng)等
（12）   材料費(fèi)
此項(xiàng)索賠內(nèi)容主要包括：
①     材料實(shí)際用量因索賠事項(xiàng)的原因而大量超過(guò)計(jì)劃用量
②     材料價(jià)格由于客觀原因而大幅度上漲
③     材料費(fèi)中還包括運(yùn)輸費(fèi)以及法定的人工費(fèi)增長(zhǎng)
（13）   施工機(jī)械費(fèi)
施工機(jī)械費(fèi)的索賠計(jì)價(jià)應(yīng)根據(jù)具體情況協(xié)定確定，主要有以下幾種情況：
①     使用承包商自由設(shè)備，使用租憑的設(shè)備
②     為了達(dá)到索賠目的，承包商新購(gòu)的設(shè)備
③     施工機(jī)械的工效降低或閑置損失
④     小型工具和低值易耗品的費(fèi)用
（14）   工地管理費(fèi)
工地管理費(fèi)屬工程成本間接費(fèi)，一般占工作直接費(fèi)的10%--20%施工索賠款中的工地管理費(fèi)指承包商完成額外工程，索賠事項(xiàng)工作以及工期延長(zhǎng)期間的工地現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)用。
（15）   總部管理費(fèi)
總部管理費(fèi)是工程項(xiàng)目組向公司總部上繳，作為總部對(duì)該工程項(xiàng)目進(jìn)行指導(dǎo)和管理工作的費(fèi)用。索賠款中的總部管理費(fèi)主要表現(xiàn)為工程延誤期間所增加的管理費(fèi)用。
（16）   利息
在索賠款額中計(jì)算的利息，主要是融資成本和拖付款利息。融資成本是由于工程變更和工期延誤引起投資增加，所增投資的利息。拖付款利息是由于業(yè)主拖延支付工程進(jìn)度款或索賠款，給承包商造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，承包商提出拖付款利息索賠。利息索賠主要有以下四種情況：拖期付款的利息，增加投資的利息，索賠款得利息和錯(cuò)誤扣款的利息。
（17）   利潤(rùn)
利潤(rùn)是承包商的純收益，是對(duì)承包商完成施工任務(wù)和承擔(dān)承包風(fēng)險(xiǎn)的回報(bào)。原則上說(shuō)施工索賠費(fèi)用中是可以包括利潤(rùn)的。由于工程范圍的變更和施工條件變化引起的索賠可以引入利潤(rùn)。對(duì)于工期延誤的索賠，如果該延期是由于業(yè)主方面的責(zé)任引起的，或者是業(yè)主自行終止合同是從自身的利益做出的決定，承包商有權(quán)除獲得已完成的工程款外，還應(yīng)得到原定指標(biāo)的利潤(rùn)。索賠利潤(rùn)的款額，通常與原報(bào)價(jià)單中的利潤(rùn)百分率保持一致。
在不同的索賠事件中可以索賠的費(fèi)用是不同的。如在FIDIC合同條件中不同的索賠事件導(dǎo)致的索賠內(nèi)容不同，大致有以下區(qū)別，見(jiàn)表-1