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建設(shè)工程資質(zhì)掛靠有什么特點(diǎn)?
建設(shè)工程資質(zhì)掛靠的特點(diǎn)
眾所周知,建設(shè)工程施工領(lǐng)域的資質(zhì)掛靠已經(jīng)成為業(yè)內(nèi)的潛規(guī)則。出于各種各樣的原因,這種經(jīng)營行為的出現(xiàn)都是現(xiàn)實(shí)的需要。下面我們就把實(shí)踐中資質(zhì)掛靠的特點(diǎn)歸納如下。
第一:掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但不具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級。
例如現(xiàn)實(shí)中大量存在的包工頭或者掌握了一定社會關(guān)系資源的企業(yè),他們要么完全沒有施工資質(zhì),或者僅有專業(yè)分包資質(zhì)或勞務(wù)分包資質(zhì),或者僅有低級別的總承包施工資質(zhì),根本無法參與只有高等級資質(zhì)施工企業(yè)才能入圍的工程投標(biāo)。
第二:被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書,但往往缺乏承攬該工程項(xiàng)目的能力,或者即使具備施工能力但由于大量工程招投標(biāo)的暗箱操作導(dǎo)致其自行投標(biāo)并中標(biāo)的機(jī)會幾乎為零,因此施工企業(yè)需要和有實(shí)力并且有關(guān)系的掛靠人進(jìn)行“合作”。
第三:被掛靠企業(yè)在投標(biāo)過程中所需繳納的投標(biāo)保證金,以及中標(biāo)后需要繳納的履約保證金或銀行履約保函所需資金,均由掛靠人負(fù)責(zé)籌措并以被掛靠企業(yè)名義繳納。
第四:掛靠人需向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費(fèi)”,并需承擔(dān)被掛靠企業(yè)派駐施工現(xiàn)場的幾個管理人員的工資。
一旦被掛靠的施工企業(yè)與掛靠人達(dá)成所謂合作協(xié)議,則被掛靠企業(yè)以自己名義對外訂立總承包施工合同以及辦理有關(guān)手續(xù),但被掛靠企業(yè)基本不對實(shí)際施工活動實(shí)施管理,或者所謂“管理”也僅僅停留在形式上,往往象征性地派幾個管理人員,雙方簽訂的合作協(xié)議一定都約定被掛靠企業(yè)不承擔(dān)工程的工期、質(zhì)量及安全責(zé)任,且由掛靠人自負(fù)盈虧。
第五:掛靠方的經(jīng)營方式是獨(dú)立核算、自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧。
這表明就與被掛靠方的關(guān)系來講,掛靠方是一個獨(dú)立的民事主體,與被掛靠方的民事法律地位是平等的,不存在任何行政上的隸屬關(guān)系。掛靠方是實(shí)體義務(wù)的履行者和權(quán)利的最終享有者,它對工程進(jìn)行獨(dú)立核算,獨(dú)自組織工程施工,是盈虧的終結(jié)承受者。
第六:掛靠方一般沒有相應(yīng)的獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。
司法實(shí)踐中掛靠方多為個人、合伙、資質(zhì)差的建筑企業(yè)。除企業(yè)外大多沒有一定的資金和設(shè)備,沒有固定的組織機(jī)構(gòu)和場所,沒有穩(wěn)定的施工隊伍。即使是建筑企業(yè)也沒有足夠的資信獨(dú)立對所承接的工程承擔(dān)民事責(zé)任。
第七:掛靠一方在對外時往往以被掛靠人的分支機(jī)構(gòu)或代表的身份出現(xiàn)。
比如前文所述及的某某工程處、某某工程駐工地代表等等。這種外化的表象特征容易使人誤認(rèn)為掛靠雙方的法律關(guān)系是內(nèi)部的承包關(guān)系或是委托代理關(guān)系。且在審判實(shí)務(wù)中也常有法院作出這樣的認(rèn)定。
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