關(guān)于工程分包方式的幾個問題

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關(guān)于工程分包方式

　　只要在施工總承包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認可，貴司可將工程中專業(yè)工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)，也可以將工程的部份的輔助性的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)，施工人員由施工企業(yè)聘請，與貴司不存在勞動關(guān)系。但是存在如下風(fēng)險：

　　《中華人民共和國合同法》第二百七十二條規(guī)定，“發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”

　　《中華人民共和國建筑法》第二十九條規(guī)定“第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

　　建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”

　　也就是說，貴司的工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須自行完成，不得分包，如認定分包的工程屬于主體工程，則構(gòu)成違法分包。那么，根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第三十五條規(guī)定“非法承包建筑工程發(fā)生工傷事故，勞動者的工傷待遇應(yīng)當(dāng)由分包方或者承包方承擔(dān)，分包方或者承包方承擔(dān)工傷保險責(zé)任后有權(quán)向發(fā)包方追償。”，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第２６條的規(guī)定“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”，國務(wù)院《建筑工程安全生產(chǎn)管理條例》第二十四條規(guī)定“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包合同中應(yīng)當(dāng)明確各自的安全生產(chǎn)方面的權(quán)利、義務(wù)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝粚Ψ职こ痰陌踩a(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。“《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》第八十六條規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個人的，責(zé)令限期改正，沒收違法所得；違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，單處或者并處一萬元以上五萬元以下的罰款；導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”及《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”（被認定不具備安全生產(chǎn)條件時），一旦發(fā)生工傷事故或安全事故，貴司往往牽涉在內(nèi)而承擔(dān)責(zé)任。

　　貴司作為總承包人，對分包人承建工程的質(zhì)量向建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。