采購案例分析復(fù)習(xí)指導(dǎo)(78)

    4.9合同簽訂

    [案例4.49+4.50修訂]合同簽約違規(guī)調(diào)整中標(biāo)價

    [背景]某工程貨物采購分為兩個標(biāo)包招標(biāo)，發(fā)出中標(biāo)通知書后，針對這兩個標(biāo)包：

    包1：招標(biāo)人希望中標(biāo)人在原中標(biāo)價基礎(chǔ)上再優(yōu)惠兩個百分點，即由其中標(biāo)價136.00萬元（人民幣）調(diào)整為133.28萬元（人民幣），以便更好地向上級領(lǐng)導(dǎo)匯報招標(biāo)成果。招標(biāo)人與中標(biāo)人進行了協(xié)商，雙方達成了一致意見。

    合同簽訂時，招標(biāo)人認為有以下兩種合法方法處理：

    第1種：書面合同中填寫的合同價格仍為136.00萬元（人民幣），由中標(biāo)人另行向招標(biāo)人出具一個優(yōu)惠承諾，在合同結(jié)算時扣除。招標(biāo)人認為這種方法的好處是在合同備案時不易為行政監(jiān)督部門發(fā)現(xiàn)，缺點是沒有經(jīng)過行政監(jiān)督部門備案，如果雙方發(fā)生爭議，不能拿到桌面上。

    第2種：書面合同中填寫的合同價格直接填寫為133.28萬元（人民幣），同時雙方向行政監(jiān)督部門出具一個補充說明，詳細闡明理由。招標(biāo)人認為這種方法的好處是在合同履行過程中如果當(dāng)事人雙方發(fā)生爭議，可以直接按照經(jīng)過備案合同處理，缺點是如果行政監(jiān)督部門審查仔細，發(fā)現(xiàn)后有可能不予備案，同時會受到處罰。

    權(quán)衡再三，招標(biāo)人選定了第1種處理方法，雙方同時協(xié)商一致，在合同備案后，再另行簽訂一份合同，將合同價格調(diào)整為133.28萬元人民幣。

    包2：中標(biāo)價格低于有效投標(biāo)報價平均數(shù)的20%，招標(biāo)人懷疑其價格低于成本。

    為保證合同履行，招標(biāo)人提出中標(biāo)人需要在招標(biāo)文件規(guī)定的中標(biāo)價5%的履約擔(dān)保金額基礎(chǔ)上，增加中標(biāo)價10%，按即中標(biāo)價的15%提供履約擔(dān)保，否則不與其簽訂合同協(xié)議書。中標(biāo)人按照招標(biāo)文件規(guī)定，只愿意提供中標(biāo)價5%額度的履約擔(dān)保。為此，招標(biāo)人以中標(biāo)人未按照招標(biāo)人要求提交履約擔(dān)保為由，取消其中標(biāo)資格，直接與排名第二的中標(biāo)候選人簽訂了合同。

    [問題]

    （1）包1招標(biāo)人要求中標(biāo)人在原中標(biāo)價基礎(chǔ)上再優(yōu)惠兩個百分點的做法是否違法？如果中標(biāo)人同意優(yōu)惠，并按優(yōu)惠價簽訂協(xié)議是否違法？如果按第1種意見，由中標(biāo)人出具一個優(yōu)惠承諾，在結(jié)算時直接扣除的做法是否違法，為什么？合同執(zhí)行過程中，當(dāng)事人雙方是否可以另行簽訂補充協(xié)議直接修改中標(biāo)價？為什么？

    （2）簽訂合同協(xié)議時，招標(biāo)人是否可以在招標(biāo)文件規(guī)定數(shù)額的基礎(chǔ)上，提高履約擔(dān)保的金額？中標(biāo)人不同意提高履約擔(dān)保金，是否可以取消其中標(biāo)資格？為什么？

    （3）為確保合同有效履行，招標(biāo)人如果想預(yù)防過低投標(biāo)價中標(biāo)，防范合同履約風(fēng)險，應(yīng)怎樣處理？

    [考查]

    （1）《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定合同簽訂的原則；

    （2）投標(biāo)低于成本價的處理；

    （3）履約擔(dān)保金。

    [參考答案]

    （1）招標(biāo)人在發(fā)出中標(biāo)通知書后要求中標(biāo)人在原中標(biāo)價基礎(chǔ)上再優(yōu)惠兩個百分點的做法違反法律規(guī)定?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。這里的實質(zhì)性內(nèi)容主要指兩方面內(nèi)容，一是投標(biāo)價格，二是投標(biāo)方案。

    《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》（27號令）第四十九條又進一步規(guī)定，招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報價、增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標(biāo)文件規(guī)定的違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件。所以，簽訂合同過程中，招標(biāo)人不能提出壓低中標(biāo)價格，并以此作為簽訂合同的條件。

    投標(biāo)人同意優(yōu)惠價格，然后雙方按照優(yōu)惠后的價格簽訂合同，無論是按照優(yōu)惠后的價格簽訂合同，還是由中標(biāo)人出具一個優(yōu)惠承諾，在結(jié)算時直接扣除的做法，均屬于簽訂了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容，即中標(biāo)價格的其他協(xié)議，招標(biāo)人和中標(biāo)人同時違法。

    （2）簽訂合同協(xié)議時，招標(biāo)人不能在招標(biāo)文件規(guī)定數(shù)額的基礎(chǔ)上，提高履約擔(dān)保的金額?！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第六十二條明確規(guī)定，招標(biāo)人不得擅自提高履約擔(dān)保金。同樣地，招標(biāo)人也不能以中標(biāo)人不同意提高招標(biāo)文件規(guī)定的履約擔(dān)保金而取消其中標(biāo)資格，與其他投標(biāo)人簽訂合同，否則，招標(biāo)人違法。

    （3）實際過程中，招標(biāo)人如希望預(yù)防過低價中標(biāo)給其帶來合同履約風(fēng)險，可以在招標(biāo)文件中約定好一個增加履約擔(dān)保金額的投標(biāo)報價下限和方法。這樣，在合同簽訂時就可以依據(jù)招標(biāo)文件約定的投標(biāo)報價下限，增加履約擔(dān)保金數(shù)額并要求中標(biāo)人遞交，進而預(yù)防過低價中標(biāo)給招標(biāo)人帶來合同履約風(fēng)險。