2013年一級建造師專業(yè)工程管理與實(shí)務(wù)（建筑工程）考點(diǎn)剖析8

　　法律體系的概念：法律體系(也稱部門法體系)是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。

　　法律體系包括法律部門：1.憲法;2.民法;3.商法;4.經(jīng)濟(jì)法;5.行政法;6.勞動(dòng)法與社會(huì)保障法;7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法;8.刑法;9.訴訟法。

　　憲法部門:包括：國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等附屬的低層次的法律。 憲法是整個(gè)法律體系的基礎(chǔ)。

　　民法：民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。主要有：1、《民法通則》2、單行民事法律：合同法、擔(dān)保法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、婚姻法等

　　商法：是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。主要包括：公司法、證券法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法等注：我國實(shí)行“民商合一”的原則。商法雖然是一個(gè)相對獨(dú)立的法律部門，但民法的許多概念，規(guī)則和原則也通用于商法。

　　經(jīng)濟(jì)法：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家在經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。包括：建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法、稅法等。

　　行政法：是調(diào)整國家行政管理活動(dòng)中各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。包括：行政處罰法、行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、治安管理處罰法等。

　　勞動(dòng)法與社會(huì)保障法：勞動(dòng)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的法律，包括：《勞動(dòng)法》社會(huì)保障法是調(diào)整有關(guān)社會(huì)保障、社會(huì)福利的法律，包括：安全生產(chǎn)法、消防法。

　　自然資源與環(huán)境保護(hù)法： 主要包括土地管理法、節(jié)約能源法、環(huán)境保護(hù)法、環(huán)境影響評價(jià)法、噪聲污染環(huán)境防治法等

　　法的制定機(jī)關(guān)：

　　憲法全國人大

　　法律全國人大及常委會(huì)法律解釋：全國人大常委會(huì)(全國人大不負(fù)責(zé)法律解釋)

　　司法解釋：最高法院(司法解釋與法律解釋有根本的不同

　　行政法規(guī)國務(wù)院

　　地方性法規(guī)省、較大市人大及常委會(huì)

　　民族自治地方人大合稱“法規(guī)”

　　自治條例和單行條例

　　部門規(guī)章國務(wù)院各部委合稱“行政規(guī)章”

　　地方政府規(guī)章省、較大市政府

　　民事法律關(guān)系：民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，包括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。法律關(guān)系都是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成，缺少其中一個(gè)要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。由于三要素的內(nèi)涵不同，則組成不同的法律關(guān)系，諸如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系等。民事法律關(guān)系主體包括：民事法律關(guān)系主體(簡稱民事主體)，是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者，包括自然人、法人和其他組織。1.自然人：自然人是依自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人。自然人包括公民、外國人和無國籍的人。2.法人： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備4個(gè)條件：1)依法成立;2)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi);3) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 法人也具有行為能力，法人的民事行為能力是法律賦予法人獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的能力，其行為能力總是有限的，由其成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍所訣定。法人的行為能力始于法人的成立而止于法人的撤銷。3.其他組織:法人以外的其他組織也可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱為非法人組織。如：合伙制的企業(yè)、分公司

　　民事行為能力：是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。

　　(一)完全民事行為能力包括兩種：：1.18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。2.16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

　　(二)限制民事行為能力：限制民事行為能力人包括兩種： 1.10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人。這種人可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。 2.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

　　(三)無民事行為能力包括兩種：1.不滿10周歲的未成年人。這種人由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。2.不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人也由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。

　　民事法律關(guān)系客體：民事法律客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。關(guān)系客體的種類包括：財(cái)、物、行為、智力成果。財(cái)：一般指資金及各種有價(jià)證券。物：法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活所需要的客觀實(shí)體。 法律意義上的“物”應(yīng)具備的條件：①人可以控制、②有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。行為：作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利要求結(jié)果。這種結(jié)果表現(xiàn)為二種：物化的結(jié)果 (房屋、道路、道路等建設(shè)工程項(xiàng)目);非物化的結(jié)果(如：企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為)智慧成果：是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。例如：文學(xué)作品 智力成果屬于非物質(zhì)財(cái)富，也稱精神產(chǎn)品

　　民事法律關(guān)系的變更：構(gòu)成法律關(guān)系的三個(gè)要素如果發(fā)生變化，就會(huì)導(dǎo)致這個(gè)特定的法律關(guān)系發(fā)生變化，所以，法律關(guān)系的變更分為： 主體變更①主體數(shù)目發(fā)生變化②主體改變(又稱合同轉(zhuǎn)讓);客體變更①客體范圍變更②客體性質(zhì)的變更;內(nèi)容變更①權(quán)利增加②權(quán)利減少

　　民事法律關(guān)系的終止是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。法律關(guān)系的終止可以分為自然終止、協(xié)議終止和違約終止。 (一)自然終止： 民事法律關(guān)系自然終止，是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行，取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達(dá)到完結(jié)。例如，施工單位按時(shí)竣工，建設(shè)單位也依合同支付了工程款，他們的法律關(guān)系就終止了。這就是自然終止。 (二)協(xié)議終止：民事法律關(guān)系協(xié)議終止，是指民事法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于消滅。 協(xié)議終止有兩種表現(xiàn)形式： 1.即時(shí)協(xié)商：這種協(xié)議終止指的是當(dāng)事人雙方就終止法律關(guān)系事宜即時(shí)協(xié)商，達(dá)成了一致意見后終止了他們的法律關(guān)系。 2.約定終止條件： 這種協(xié)議終止指的是雙方當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候就約定了終止的條件，當(dāng)具備這個(gè)條件時(shí)，不需要與另一方當(dāng)事人協(xié)商，一方當(dāng)事人即可終止其法律關(guān)系。 (三)違約終止

　　民事法律關(guān)系違約終止：是指民事法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)。

　　民事法律行為：是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

　　要式法律行為： 要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。 《民法通則》第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”例如，根據(jù)《合同法》第 270條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行為。

　　不要式法律行為：不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。《合同法》第197條規(guī)定：“借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。”這個(gè)條款規(guī)定了自然入之間的借款屬于不要式法律行為，有沒有書面形式的合同均可。而非自然人之間的借款則屬于要式法律行為，必須采用書面形式。

　　民事法律行為的成立要件：1.法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力：民事權(quán)利能力是法律確認(rèn)的自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人只有具備了民事權(quán)利能力，才能參加民事活動(dòng)。2.行為人意思表示真實(shí)： 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思一致。也即不存在認(rèn)識錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無效或者被敞銷的法律后果。 3.行為內(nèi)容合法 ：行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。4.行為形式合法：民事法律行為的形式也就是行為人道行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為，必須采閑法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律行為，則當(dāng)事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。

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