工程合同對違約金約定不明該如何處理（轉(zhuǎn)載）

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【案情】

2010年6月18日江西省豐城市某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“開發(fā)公司”）與豐城市某建筑工程公司（以下簡稱“建筑公司”）簽訂了一份建設(shè)工程施工合同。該合同約定：開發(fā)公司將位于該市新城區(qū)某小區(qū)的八幢樓房的基礎(chǔ)、主體普通裝飾、水電安裝等發(fā)包給建筑公司承包，承包形式為自籌資金和包工包料；開工期為2010年6月21日，竣工期為2012年6月20日，總工期為730天；違反合同約定，須向?qū)Ψ揭婪ㄖЦ哆`約金。竣工期滿，其中一幢樓房未按期完工。就違約金支付問題，雙方協(xié)商無果，于是開發(fā)商訴至法院，請求終止雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同并要求建筑公司支付違約金20萬元。

【分歧】

在建設(shè)工程施工合同中，對法律無明確規(guī)定而合同又約定“依法支付違約金”的條款該如何執(zhí)行？存在兩種觀點：

第一種意見認(rèn)為，法律無明確規(guī)定而當(dāng)事人又約定“按法律規(guī)定處理”的條款，屬于對違約金無約定或約定不明確的情形，可按沒有約定處理，故對開發(fā)公司主張違約金的訴請不予支持。

第二種意見認(rèn)為，建筑公司的違約行為給開發(fā)公司帶來了實際損失，該損失應(yīng)當(dāng)由建筑公司以違約金的形式賠償給開發(fā)公司，符合民法上的公平原則。

【評析】

筆者同意第二種觀點，主要理由是：

1、關(guān)于建設(shè)工程合同違約金的法律規(guī)定。我國《合同法》第二百八十一條關(guān)于“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”的規(guī)定，明確規(guī)定施工人因逾期交付而承擔(dān)違約責(zé)任，這里的違約責(zé)任包括賠償發(fā)包人因逾期交付受到的損失、按照約定向發(fā)包人支付違約金、減少價款、執(zhí)行定金罰則等。

2、建設(shè)工程合同違約金沒有具體法律標(biāo)準(zhǔn)。法定違約金是指由法律直接規(guī)定的違約金。在建設(shè)工程上，由于違約的種類繁多，客觀上為以法律方式制定違約金標(biāo)準(zhǔn)帶來困難，事實上目前我國亦無相關(guān)具體的法律標(biāo)準(zhǔn)。在務(wù)實中，通常違約金合同有概括性和具體性之分，概括性違約金合同指當(dāng)事人對違約行為不做具體區(qū)分，概括性違約指的是一旦有違約行為就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金；具體性違約指的是當(dāng)事人針對不同的違約行為可以約定不同的違約金數(shù)額。本案屬概括性違約金合同，規(guī)定只要違約就要向?qū)Ψ街Ц斗ǘㄟ`約金，既沒有約定具體違約金數(shù)額，也沒有約定因違約產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠嬎戕k法，約定存在瑕疵，屬違約金約定不明。

3、對建設(shè)工程違約金約定不明的實踐處理?？稍逗贤ā返谝话僖皇龡l關(guān)于“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”之規(guī)定，明確規(guī)定了不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定給對方所造成的損失即為違約損失，違約金數(shù)額一般以給損失方所造成的實際損失為限，同時損失方負(fù)有舉證義務(wù)，以證明對方有違約行為以及因?qū)Ψ竭`約給自己所帶來的實際損失數(shù)額。

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