淺談業(yè)主原因導致中途停工的簽證與索賠問題

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　　【律師答問】

　　根據我個人的經驗，認為施工方至少應該做好以下工作：

　　一、確認建設工程窩工事實

　　1．工期延誤的簽證。證明工程停工的原因，確定工期延誤的責任。

　　2．工程量的簽證。已完工程量、設計變更量、新增工程量等都是結算的依據。

　　3．價款調整的簽證。工程設計變更、工程量的增加、施工條件的變化等，都可能引起合同約定工程價款的變化，施工方一定要及時簽證，固定價款。

　　4．窩工、停工損失的簽證。停工、窩工的損失應及時按合同約定的期限和程序進行簽證。如果不能取得上述簽證，應要求監(jiān)理方下達停工令，或采取公證的方式確認停工的事實。

　　二、保護好現場及在建工程

　　1．保護好施工現場及在建工程，保證在建工程不被破壞是施工方的義務。

　　2．保護好現場設備、材料及其他財產，避免損失擴大。

　　具體索賠費用項目構成必須根據停窩工的具體原因，因為原因不同索賠費用項目會不同。99版《建設工程施工合同》范本規(guī)定了詳細的索賠程序，如果施工方使用了該范本，就要嚴格按合同要求去做，錯過了索賠時限就有可能喪失了索賠權。

　　在建設工程施工過程中，常見的窩工事實的確認形式主要有以下方法和措施：

　　1．指令停工

　　建設方指令停工或者通過其工程監(jiān)理向承包商下達停工指令，在這種明確窩工的情況下，應同時明確窩工項目（或工作面）、窩工設備、窩工人員、窩工時段的具體狀況明細。在此情況下，應當憑停工指令獲得窩工的有效簽證。

　　2．窩工簽證

　　建設方或其工程監(jiān)理既未下發(fā)停工指令，但事實已產生窩工，承包商將窩工事實以及窩工所涉項目或工作面、窩工設備、窩工人員、窩工時段以工程量簽證單或者報告形式呈報業(yè)主或監(jiān)理，在獲得簽證或者批復后，窩工事實即得到確認。在此條件下，施工方（包括分包商）應當特別注意窩工的客觀事實和法律事實之間的聯(lián)系和區(qū)別，窩工作為工程量的計價結算基礎，在未獲得建設方或者監(jiān)理的窩工簽證或者有效批注時，只能認為是客觀事實，并且這種窩工事實極易為后續(xù)的施工行為所覆蓋，導致取證困難，所以，應當謹慎地作好窩工簽證，將事實窩工客觀事實轉變?yōu)楦C工法律事實，以利于在協(xié)商、調處、仲裁或者訴訟時持有鞏固的證據，使窩工結算和索賠得以實現。

　　3．窩工公證

　　建設方或者其監(jiān)理既未下發(fā)停工指令，又未對承包商就窩工事實所呈報的窩工工程量或報告進行簽證確認或批復確認的，承包商可以向公證機構提出申請，由公證機構派遣公證人員代表公證機構專門就窩工客觀事實進行現場公證，經公證機構勘估后以公證書形式對窩工事實進行公證確認，并以此作為結算窩工和索賠的依據。

　　4．證據保全

　　建設方或者監(jiān)理（包括總包商對分包商）既不下發(fā)停工指令，也不對承包商就窩工事實所呈報的工程量簽證單或報告進行簽證或批復確認的，承包商擬就窩工損失提起訴訟或者已在訴訟過程中的，承包商可以根據民事訴訟證據提取的有關規(guī)定，以承包商難以獲得有效證據，且該證據系案件核心事實為由，申請法院依司法職權調取和保全與窩工事實相關的證據，并以此對窩工證據進行司法固定。

　　5．協(xié)商確認

　　建設方或其監(jiān)理與承包商（包括總包商對分包商）針對窩工事實，在窩工項目或工作面明確的情況下，就窩工時段、窩工設備、窩工人員進行協(xié)商和談判，最終就上述窩工事實達成協(xié)議或者會議紀要或者備忘錄等形式，并以此對窩工事實進行確認。

　　三、窩工索賠的法律基礎及索賠范圍

　　《中華人民共和國合同法》第二百八十四條規(guī)定，“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用”。

　　首先，應當由業(yè)主公司采取措施彌補或減少建筑公司的損失，將積壓的材料和構件按實際價值買回。其次，按已完工的工程量結算工程價款。第三，賠償施工方的停工、中途停建的損失，如支付停工期間的工人工資等。第四，賠償因中途停建而發(fā)生的實際費用，如機械設備調遷的費用等。第五，支付合同約定的一方單方提前解除合同的違約金。

　　窩工索賠的許可范圍，一般包括窩工期間的人員的人工費用、窩工機械設備的臺班費用和其他正常的實際損失。

　　窩工人員人工費：在現有狀態(tài)下通常的人員窩工索賠和計算，只要在確認窩工人員和窩工工時的情況下，可以結合合同有關人工費用單價或者中標文件中有關人工費用單價進行計算和索賠。

　　機械設備窩工費：建設工程項目機械設備使用費用通常是按照臺班定額標準計算臺班費用的，但對于窩工機械設備的窩工定額臺班計價和數量計算卻比較混亂，沒有形成可供遵照執(zhí)行的具有法規(guī)性的全國統(tǒng)一標準。

　　窩工所造成的其他實際損失：窩工還有諸如合理利潤、資金占用收益、設備租賃費用逆差等損失，這些損失除在正常施工狀態(tài)下有個指導性的利潤率外，在窩工狀態(tài)下如何計算損失和追索賠償，沒有形成統(tǒng)一的計算標準和規(guī)范，除在合同或者中標文件中形成有效約定外，在合同或者中標文件沒有約定而又實際產生窩工事實時，無論在非訴訟調處、還是仲裁和訴訟過程中，處理起來是非常困難的。

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