關于施工合同解除的相關法律問題（三）

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　　問題一：施工單位能否以建設方未辦理施工許可證為由解除施工合同？

　　【律師答問】

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

　　(一)未按約定支付工程價款的；

　　(二)提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

　　(三)不履行合同約定的協助義務的”。

　　解除合同不是合同履行的常態(tài)，當事人一般情況下不愿意解除合同，因為解除合同往往會兩敗俱傷，所以不到萬不得已合同雙方都不愿意啟動解除程序，同時，法律也限制合同解除權的行使。

　　在具體過程中，要注意以下3點都必須同時具備，才可行使合同解除權：

　　1．“未按約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；不履行合同約定的協助義務的”，三種情形之一；

　　2．上述三種情形之一致使承包人無法施工；

　　3．發(fā)包方在催告的合理期限內仍未履行相應義務。

　　根據司法解釋的規(guī)定，如果承包方要解除施工合同，必須滿足發(fā)包方“不履行合同約定的協助義務，致使承包人無法施工，且在承包方催告的合理期限內仍未履行相應義務”的條件。

　　在施工合同中，發(fā)包方的“協助義務”包括提交施工圖、交付施工場地、辦理施工手續(xù)等。辦理施工手續(xù)包括辦理施工許可證。

　　承包方要想解除合同，必須滿足３個條件，一是發(fā)包方辦理施工許可證是合同約定的協助義務；二是發(fā)包方未辦理施工許可證的行為，或者說發(fā)包方未履行合同約定的協助義務致使致使承包人無法施工；三是在催告的合理期限內仍未履行相應義務。

　　實際中，要做到第一點并不困難，只要在合同中約定即可；第三點履行通知義務也不困難，保留好相關通知的證據即可；比較難的或者容易引起爭議的是第二點，主要有兩點內容：一是沒有施工許可證并不必然導致承包方無法施工；二是辦理施工許可證涉及行政主管機關，不能辦理施工許可證也可能是行政機關的原因，并非發(fā)包方不履行合同義務造成的。這樣一來，問題就變得復雜了，如果草率的認定此種情況下的解除權，可能導致對發(fā)包方的不公平。

　　司法解釋第九條第（三）項的法律依據是《合同法》第二百五十九條“承攬工作需要定作人協助的，定作人有協助的義務。定作人不履行協助義務致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內履行義務，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同”。

　　本條是關于定作人協助義務的規(guī)定，也是司法解釋的依據，是該條規(guī)定在施工合同中的具體運用。

　　在本條中應當注意３點：一是定作人不履行協助義務，無論有無過錯，只要是經催告仍未在合理期限內履行的，客觀上致使承攬工作無法完成的，承攬人就可以解除合同。承攬人未經催告的，不能解除合同。二是如果定作人不履行協助義務并不能導致工作不能完成，則承攬人不能解除合同，而只能要求定作人賠償損失；如果因此導致工作成果交付的期限拖延的，定作人應當承擔遲延履行的責任。三是期限屆滿后，定作人仍不履行的，合同視為自動解除，無需另外發(fā)出解除通知。

　　關于本條所述“協助義務”，多指物質方面的協助義務，比如提供適于工作的工作場所；應當由定作人提供承攬人完成工作所需生活條件和工作環(huán)境的，定作人應當及時提供符合完成工作所要求的生活條件和工作環(huán)境等，在施工合同中主要是指施工場地、施工圖紙、水電接點等物質條件，沒有這些物質條件，客觀上導致無法施工。但是沒有施工許可證并不必然導致無法施工，所以，在沒有施工許可證的情況下，可否以此為由要求解除合同，是一個比較復雜的問題，法院也鮮有這樣的判例。

問題二：施工中設計發(fā)生了重大變更，雙方因協商價格不成，甲方單方可否以設計發(fā)生了重大變更為由要求解除施工合同？

　　【律師答問】

　　從《合同法》角度講，重大設計變更不是解除合同的法定理由，除非合同中有明確地約定。即使合同中有明確地約定，但是何謂重大設計變更，法律上并沒有定義，工程上也沒有統一的說法。工程合同中，涉及設計變更時，一般都是用列舉或者列舉加概括的方式，沒有統一的定義。