訴訟方案，原告訴訟的“航標(biāo)”

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　　【編者按】

　　根據(jù)我國(guó)《合同法》第二百六十九條的規(guī)定，“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同”。那么，在承包人按照建設(shè)工程合同完成工程建設(shè)后，要求發(fā)包人支付工程價(jià)款就是理所當(dāng)然的了?；诖?，筆者注意到在現(xiàn)實(shí)案例中，承包人起訴要求發(fā)包人支付工程價(jià)款時(shí)，往往不注意對(duì)訴訟方案的組織，將訴訟請(qǐng)求簡(jiǎn)單化，不考慮或者輕視工程量確定、工程質(zhì)量是否合格等與支付工程價(jià)款的要求密切相關(guān)的問(wèn)題，從而導(dǎo)致訴訟過(guò)程中陷于被動(dòng)地位。本文所要討論的案例正是這種情況。

　　【案情簡(jiǎn)介】

　　原告：A安裝工程公司

　　被告：B礦業(yè)公司

　　原告訴稱(chēng)：2004年4月10日，A安裝工程公司與B礦業(yè)公司簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》，約定B礦業(yè)公司將其位于某縣鋼結(jié)構(gòu)廠房制作、安裝工程交給A安裝工程公司承包施工，對(duì)于合同價(jià)款雙方約定采取總價(jià)包干的方式，明確工程價(jià)款的總包干價(jià)為300萬(wàn)元，并約定B礦業(yè)公司應(yīng)根據(jù)工程進(jìn)度分期支付工程款。合同簽訂后，B礦業(yè)公司依約支付了工程預(yù)付款后，沒(méi)有再支付工程款。現(xiàn)在，A安裝工程公司已按約完成承包工程并將工程交付給B礦業(yè)公司使用，但是，雖經(jīng)A安裝工程公司一再催要，B礦業(yè)公司仍拒絕付款，故請(qǐng)求法院支持其要求B礦業(yè)公司支付尚欠的工程價(jià)款并且承擔(dān)逾期付款的利息等訴訟請(qǐng)求。

　　筆者認(rèn)為，本案中原告A安裝工程公司的基本觀點(diǎn)為：

　　1.A安裝工程公司已按《建設(shè)工程施工合同》的約定履行了全部合同義務(wù)，并已交付工程給B礦業(yè)公司，有權(quán)要求B礦業(yè)公司支付合同總包價(jià)扣除已付預(yù)付款之后剩余的全部工程價(jià)款;

　　2.B礦業(yè)公司嚴(yán)重違約，不僅不按約支付工程進(jìn)度款，在工程完工后，也拒絕向A安裝工程支付工程結(jié)算款，理應(yīng)承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。

　　看到這里，讀者可能會(huì)認(rèn)為，本案是一個(gè)很簡(jiǎn)單的建設(shè)工程施工合同糾紛，A安裝工程公司的主張合理合法，必將得到法院的支持。但是，A安裝工程公司在起訴前組織訴訟方案和制作訴狀過(guò)程中，卻隱瞞了本案的部分重要事實(shí)，導(dǎo)致一個(gè)看似簡(jiǎn)單的案件產(chǎn)生了復(fù)雜的變化，A安裝工程公司的地位遂由主動(dòng)轉(zhuǎn)為被動(dòng)。且看被告B礦業(yè)公司的答辯即知。

　　被告B礦業(yè)公司辯稱(chēng)：對(duì)于原告A安裝工程公司與被告B礦業(yè)公司之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系予以認(rèn)可。合同簽訂后，A安裝工程公司確實(shí)履行了部分合同義務(wù)。但是，由于B礦業(yè)公司廠房的供電方面存在問(wèn)題，2005年5月，工程在未完工的情況下已停工至今。所以，A安裝工程公司訴稱(chēng)其已履行完合同義務(wù)并非本案事實(shí);另外，A安裝工程公司完成的鋼結(jié)構(gòu)廠房工程，包括鋼結(jié)構(gòu)廠房的制作、安裝，均沒(méi)有進(jìn)行過(guò)任何質(zhì)量驗(yàn)收，根據(jù)雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的約定，現(xiàn)在不具備支付工程進(jìn)度款的條件，更加不符合支付工程結(jié)算款的條件。綜上，B礦業(yè)公司一直都是嚴(yán)格按合同約定付款的，沒(méi)有逾期支付工程款的違約行為;基于工程未完工，A安裝工程公司也無(wú)權(quán)以工程已完工為由，要求支付全部工程價(jià)款。A安裝工程公司的主張無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求法院依法駁回其訴訟請(qǐng)求。

　　筆者認(rèn)為，本案中被告B礦業(yè)公司的基本觀點(diǎn)為：

　　1.A安裝工程公司起訴依據(jù)的事實(shí)與本案的實(shí)際情況不符，主要表現(xiàn)為：其一，工程未完工，現(xiàn)在處于停工狀態(tài);其二，A安裝工程公司完成的工程未經(jīng)過(guò)B礦業(yè)公司質(zhì)量驗(yàn)收;

　　2.根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》的約定，B礦業(yè)公司已按約支付了達(dá)到合同約定的支付條件的款項(xiàng)，其余未支付的款項(xiàng)按約仍未滿足支付條件，B礦業(yè)公司沒(méi)有逾期支付工程款，沒(méi)有違約;

　　3.原告A安裝工程公司所提訴訟請(qǐng)求，建立在與本案實(shí)際情況不符的基礎(chǔ)上，依法不能成立。

　　【法院】法院受理本案后，組織A安裝工程公司、B礦業(yè)公司對(duì)雙方所舉證據(jù)進(jìn)行了多次質(zhì)證，并且查明如下事實(shí)：

　　1.工程內(nèi)容包括鋼結(jié)構(gòu)廠房的制作和安裝工程，鋼結(jié)構(gòu)廠房的制作和安裝均沒(méi)有按合同約定全部完工;

　　2.本案中由B礦業(yè)公司提出停工要求后，A安裝工程公司停工，至今已一年多;其間，A安裝工程公司曾發(fā)函要求B礦業(yè)公司對(duì)于是否復(fù)工以及工程最終如何處理作出決定，并且要求B礦業(yè)公司支付工程款;對(duì)于A安裝工程公司發(fā)函所提要求，B礦業(yè)公司未回復(fù);

　　3.鋼結(jié)構(gòu)廠房的制作和安裝工程均沒(méi)有通過(guò)B礦業(yè)公司驗(yàn)收，工程量也沒(méi)有經(jīng)過(guò)雙方確認(rèn)。

　　法院審理后認(rèn)為：A安裝工程公司起訴依據(jù)的事實(shí)與本案的實(shí)際情況存在矛盾，在未履行完合同義務(wù)且又不要求解除合同的情況下，以已履行完全部合同義務(wù)為由起訴無(wú)事實(shí)依據(jù)。且根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，工程質(zhì)量未經(jīng)驗(yàn)收合格，承包人無(wú)權(quán)要求支付工程價(jià)款。本案中原告A安裝工程公司的起訴缺乏明確的事實(shí)和法律依據(jù)，故駁回了原告A安裝工程公司的起訴。

　　【案件解析】

　　通過(guò)分析本案，筆者認(rèn)為，本案中A安裝工程公司之所以敗訴，原因就在于訴訟方案組織不當(dāng)。A安裝工程公司組織訴訟方案時(shí)，違背本案的基本事實(shí)，以期回避本案中兩個(gè)關(guān)鍵性問(wèn)題的舉證——工程量確認(rèn)和工程質(zhì)量;隱瞞案件的基本事實(shí)，導(dǎo)致了其所提起的訴訟變得毫無(wú)依據(jù)，最終不得不吞下敗訴的“惡果”，自身的權(quán)益無(wú)法得到法律的保護(hù)。筆者認(rèn)為，本案值得討論的問(wèn)題主要有：

　　一、工程質(zhì)量合格與支付工程價(jià)款的關(guān)系

　　眾所周知，工程質(zhì)量是建設(shè)工程的“生命”，建設(shè)工程施工合同中，承包人一方主要的合同義務(wù)就是按約進(jìn)行工程建設(shè)，保證工程質(zhì)量符合我國(guó)相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)定以及雙方合同的約定。

　　我國(guó)《合同法》第二百七十九條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。”第二百八十一條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。”第二百八十三條規(guī)定：“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十六條規(guī)定：“施工單位對(duì)建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。”第三十九條規(guī)定：“建設(shè)工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。”第四十條規(guī)定：“在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：(一)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;……建設(shè)的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。”第四十一條規(guī)定：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”上述法律、法規(guī)的規(guī)定均反映了工程質(zhì)量應(yīng)由負(fù)責(zé)施工的承包人負(fù)責(zé)。承包人的質(zhì)量責(zé)任不僅反映為完成的工程質(zhì)量必須經(jīng)發(fā)包人驗(yàn)收為合格，同時(shí)也要求承包人對(duì)所施工工程承擔(dān)強(qiáng)制保修責(zé)任，并且規(guī)定了最低的質(zhì)量保修期限。

　　綜合上述法律、法規(guī)的規(guī)定，筆者認(rèn)為，如果承包人完成的工程質(zhì)量不合格，那么其主要的合同義務(wù)就沒(méi)有完成。在此情況下，承包人是無(wú)權(quán)要求發(fā)包人履行支付工程價(jià)款的義務(wù)的。也就是說(shuō)，工程質(zhì)量是否合格與是否應(yīng)支付工程價(jià)款密切有關(guān)，保證建設(shè)工程質(zhì)量合格是承包人的主要合同義務(wù)，按約向承包人支付工程價(jià)款是發(fā)包人的主要合同義務(wù)，如果承包人完成的工程不合格，其主要合同義務(wù)未完成，發(fā)包人當(dāng)然有權(quán)拒絕付款。在實(shí)踐操作中，最高人民法院在其2005年1月1日頒布實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》中，就將工程質(zhì)量是否合格作為承包人主張發(fā)包人支付工程價(jià)款的要求是否應(yīng)得到法院支持的重要依據(jù)。該司法解釋第三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。”第十條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。”第十六條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。”

　　結(jié)合上述分析再看本案，A安裝工程公司負(fù)責(zé)施工的工程為主體結(jié)構(gòu)工程，按照我國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定，A安裝工程公司對(duì)工程的質(zhì)量負(fù)有嚴(yán)格的責(zé)任，要求其在該工程設(shè)計(jì)文件規(guī)定的合理使用年限內(nèi)均承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任和保修責(zé)任。所以，如果A安裝工程公司完成的工程質(zhì)量不合格，或者在工程沒(méi)有完工且A安裝工程公司對(duì)工程質(zhì)量是否合格無(wú)法舉證的情況下，其要求支付工程價(jià)款的主張是很難得到法院支持的。

　　二、申請(qǐng)鑒定是否能有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益?

　　基于上述分析可知，承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款，在訴訟過(guò)程中就負(fù)有舉證證明其完成的工程量是多少、工程質(zhì)量已合格的義務(wù)。而這些問(wèn)題承包人單方面出具的資料無(wú)法證明，如果發(fā)包人不對(duì)工程量進(jìn)行確認(rèn)，不對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收，承包人是無(wú)法取得上述依據(jù)的。如果要確定工程量及工程質(zhì)量，就必須在訴訟過(guò)程中申請(qǐng)鑒定。

　　那么，申請(qǐng)鑒定是否能有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益呢?實(shí)踐中，經(jīng)常有承包人抱怨：在訴訟過(guò)程中只要是工程案件就不得不申請(qǐng)質(zhì)量和工程量鑒定，但是鑒定時(shí)間往往很長(zhǎng)，容易造成案件久拖不決，甚至一些工程案件二、三年都打不完，且訴訟、鑒定需投入大量的成本，工程款又遲遲無(wú)法收回，保護(hù)承包人的合法權(quán)益怎么就這么難!筆者認(rèn)為：承包人抱怨也很有道理，解決這一問(wèn)題當(dāng)然不能僅僅依靠鑒定，注意建設(shè)工程施工過(guò)程中的履約管理和證據(jù)資料的及時(shí)取得、收集、整理才是更加有效的方式。但是，當(dāng)工程量、工程質(zhì)量在起訴時(shí)仍無(wú)法確定時(shí)，特別是在工程未完工情況下要甩項(xiàng)時(shí)，承包人只能在訴訟中選擇鑒定。此時(shí)，如果承包人拒絕提出鑒定申請(qǐng)，工程量、工程質(zhì)量無(wú)法確定，就像案例中A安裝工程公司一樣，其主張將由于無(wú)法舉證而不能得到法院的支持。所以，訴訟過(guò)程中選擇鑒定有時(shí)是承包人不得不選擇的維權(quán)之路。至于鑒定是否能維護(hù)承包人利益，筆者認(rèn)為，關(guān)鍵也在承包人一方，如果承包人嚴(yán)格按合同約定及相關(guān)規(guī)范施工，完成的工程符合雙方約定且質(zhì)量合格，鑒定當(dāng)然能保護(hù)承包人的合法權(quán)益;但是，如果工程不符合雙方約定，質(zhì)量不合格，即使作鑒定也將會(huì)得出對(duì)承包人不利的結(jié)果。

　　綜上，筆者認(rèn)為：鑒定的作用和訴訟的作用是一致的，是維護(hù)承包人權(quán)益的途徑之一，施工過(guò)程中關(guān)注工程質(zhì)量，嚴(yán)格履行合同義務(wù)的承包人，當(dāng)然可以通過(guò)鑒定切實(shí)保護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　三、本文案例中的承包人應(yīng)該怎樣維護(hù)自身的權(quán)益?

　　目前，在建筑房地產(chǎn)領(lǐng)域廣泛使用的建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局制定的《建設(shè)工程施工合同》(示范文本GF-1999-0201)第12條規(guī)定：“發(fā)包人認(rèn)為確有必要暫停施工時(shí)，有權(quán)要求承包人暫停施工。”可以說(shuō)，示范文本賦予發(fā)包人暫停施工的權(quán)利，這樣規(guī)定的目的很大程度上是為了保護(hù)發(fā)包人對(duì)于工程質(zhì)量的檢查、監(jiān)督的權(quán)利，是希望發(fā)包人在發(fā)現(xiàn)承包人施工過(guò)程中有質(zhì)量問(wèn)題時(shí)能暫停施工，要求承包人對(duì)存在的質(zhì)量問(wèn)題進(jìn)行及時(shí)的糾正。但是，實(shí)踐中，往往出現(xiàn)發(fā)包人由于自身原因要求承包人暫停施工后，長(zhǎng)時(shí)間不恢復(fù)施工，即發(fā)包人濫用暫停施工權(quán)的現(xiàn)象。而示范文本中對(duì)于發(fā)包人暫停施工后長(zhǎng)時(shí)間不恢復(fù)施工，導(dǎo)致承包人權(quán)益長(zhǎng)時(shí)間處于懸空的狀態(tài)下，應(yīng)如何處理，如何保護(hù)承包人的利益，并沒(méi)有作出明確的規(guī)定。筆者認(rèn)為，通常情況下，作為承包人的律師會(huì)建議承包人，在《建設(shè)工程施工合同》專(zhuān)用條款中對(duì)此問(wèn)題進(jìn)行補(bǔ)充約定。而如果沒(méi)有在專(zhuān)用條款中作出補(bǔ)充約定且又面對(duì)這種情況時(shí)，應(yīng)怎么辦呢?本文案例中承包人A安裝工程公司面對(duì)的正是這種情況。

　　A安裝工程公司按B礦業(yè)公司的要求暫停施工，但是，對(duì)于B礦業(yè)公司應(yīng)當(dāng)解決的供電問(wèn)題，B礦業(yè)公司沒(méi)有采取有效的解決措施，暫停施工已長(zhǎng)達(dá)一年多。A安裝工程公司不知道B礦業(yè)公司何時(shí)會(huì)通知復(fù)工，何時(shí)會(huì)支付工程價(jià)款。通過(guò)訴訟保護(hù)自身合法權(quán)益已經(jīng)是A安裝工程公司被迫作出的最后的救濟(jì)途徑了。只是，A安裝工程公司在選擇了一條可行途徑的情況下，卻因?yàn)椴划?dāng)?shù)脑V訟方案使這條維權(quán)道路不能順利往下走。

　　為什么說(shuō)通過(guò)訴訟解決A安裝工程公司與B礦業(yè)公司的爭(zhēng)議可行?因?yàn)榉治霰景傅氖聦?shí)可知，B礦業(yè)公司要求暫停施工完全是由于自身的原因所致，對(duì)于暫停施工的后果應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。同時(shí)，暫停施工后B礦業(yè)公司沒(méi)有解決應(yīng)由其解決的供電問(wèn)題，而是將工程在長(zhǎng)達(dá)一年多的時(shí)間里不作任何處理。根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定：當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人可以解除合同。所以，筆者認(rèn)為：A安裝工程公司在B礦業(yè)公司濫用停工權(quán)，且不履行合同義務(wù)的情況下，是可以要求解除合同，并對(duì)已完工程進(jìn)行甩項(xiàng)，要求B礦業(yè)公司支付相應(yīng)的工程價(jià)款的。

　　那么，為什么說(shuō)A安裝工程公司的訴訟方案不當(dāng)呢?因?yàn)锳安裝工程公司在提起訴訟時(shí)不尊重本案的基本事實(shí)，將未完工程按已完工程起訴，沒(méi)有要求解除合同;同時(shí)，對(duì)于自身無(wú)法證明的工程量及工程質(zhì)量問(wèn)題也沒(méi)有要求鑒定，導(dǎo)致舉證不能。

　　所以，案例中A安裝工程公司要保護(hù)自身的合法權(quán)益，就應(yīng)當(dāng)對(duì)自己錯(cuò)誤的訴訟方案進(jìn)行糾正，基于本案的客觀事實(shí)，要求解除雙方的《建設(shè)工程施工合同》，由法院指定或者雙方選定的鑒定單位對(duì)工程量及工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定，并根據(jù)鑒定結(jié)果主張支付工程價(jià)款。

　　【結(jié)語(yǔ)】

　　作為從事法律服務(wù)工作的律師，通過(guò)對(duì)本案的學(xué)習(xí)和分析，筆者得到以下兩點(diǎn)啟示：

　　1.法律平等地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，在建設(shè)工程施工合同案件中，法律不會(huì)因?yàn)槌邪颂幱谌鮿?shì)地位——干了活而拿不到錢(qián)，就不分青紅皂白地偏袒承包人;以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)則，是我國(guó)執(zhí)法的基本原則，任何人不得違反;當(dāng)事人進(jìn)行訴訟首先要尊重案件事實(shí)。

　　2.任何原告在提起訴訟時(shí)，均希望通過(guò)訴訟保護(hù)自身的合法權(quán)益，而訴訟方案就是原告訴訟的“航標(biāo)”;只有正確的訴訟方案，才能夠切實(shí)地保護(hù)原告的合法權(quán)益。