關于停工的法律風險防范與控制

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　　工程建設往往耗資巨大，發(fā)包人支付工程進度款是行業(yè)慣例，也是國家的要求。但發(fā)包人資信差、履約能力差，要求施工企業(yè)進行墊資建設或者雖然在合同中約定了工程款的支付時間及方式，但工程進度款支付緩慢，嚴重滯期，對承包人申報的月進度量隨意審核或拒不審核等情況屢見不鮮。

　　我們?nèi)绾握_認識停工及應對停工帶來的法律風險呢?一、停工的法律依據(jù)： 1.《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形;當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。”

　　2.《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。” 另外，《建設工程施工合同》示范文本(GF-1999-0201)第26.4條中也規(guī)定：發(fā)包人不按合同約定支付工程款(進度款)，雙方又未達成延期付款協(xié)議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。

　　二、停工風險的控制停工將直接影響工期，對雙方當事人之間的權利義務產(chǎn)生重大的影響;不當停工還可能遭致業(yè)主的反索賠，應特別謹慎對待，至少應注意如下幾個問題：(一)停工手續(xù)的完備性。停工應當具備充足的理由及其相應的證據(jù)。比如，按照合同的約定支付工程進度款一般需要承包人向發(fā)包人申報，應有申報材料且應有有效簽收，如由對方法定代表人或“甲方代表”簽收;對方故意刁難不簽收的，可采用公證發(fā)函等方式。

　　(二)停工的時間選擇。一般進度款相差1-2個月不宜停工，一般應考慮在3個月以上;當然法律沒有明確的規(guī)定，承包人應視具體施工情況而定。

　　(三)停工的經(jīng)濟性、安全性：要注意停工是否在施工節(jié)點上;停工對質(zhì)量或安全不能造成影響，因停工期間發(fā)生的安全、質(zhì)量事故均應由施工企業(yè)承擔。

　　(四)停工過程中應繼續(xù)致函甲方，引起其重視。 1、發(fā)函的幾種情形需要發(fā)函的幾種情形主要體現(xiàn)在：催告對方履行義務;向?qū)Ψ教岢鲆庖姟愖h、建議;向?qū)Ψ教岢鲆?、請求等。我們在對外發(fā)函中應注意，不要為眼前利益而自認違約或其他不利，而成為今后向?qū)Ψ剿髻r的隱患。有的施工單位為了讓業(yè)主提前支付工程款，情愿按對方要求在函件或報告中自認工期、質(zhì)量等錯誤;更有甚者，由業(yè)主方寫好函件，施工單位直接蓋章了事，殊不知這正中對方圈套，在日后糾紛中就成了一份最直接的違約證據(jù)。

　　2、發(fā)函的簽收確認發(fā)函的簽收應以今后作為證據(jù)使用為原則，確保其證明力。應注意如下幾方面：第一，應注意函件的形式。函件如有多頁，應注意蓋騎縫章，避免掉包換頁。第二，應注意函件的簽收形式。函件的簽收應直接在函件上簽收，寫人名及日期，不要只采用簽收本簽收的方式。因為簽收本上只記錄函件名稱，而且有時記錄的函件名稱與函件真正名稱不一，或者函件名稱無法反映內(nèi)容。

　　第三，應注意簽收人身份。函件簽收人應注意最好由合同約定的簽收人、或?qū)Ψ酱砣?、或指定收發(fā)人簽收，以便于今后證明其身份。實際案例中常有當事人對簽收人身份不認可的情況，故為確保函件簽收效力確定，最好應由上列人簽收，如上所列人不能簽收的，則應注意需有其他相應文件能證實簽收人的身份。

　　第四，如遇對方拒簽時，可采用快遞到對方工商注冊地址、法定代表人收的形式。此時應注意快遞單上寫明文件內(nèi)容、頁碼;若是比較重要的文件，如結(jié)算書等，則建議采用公證快遞的方式。

　　第五，應注意保留原件。函件的一個重要作用是萬一有糾紛時可作為證據(jù)使用，而證據(jù)則必須有原件，故往來函件的原件應作為工程檔案長期保管。(五)停工應與索賠相呼應。承包人停工符合法律規(guī)定并有足夠理由及證據(jù)，則發(fā)包人就應當給予賠償。承包人應對施工現(xiàn)場人員、設備等進行統(tǒng)計并由監(jiān)理確認。編制停工索賠書報監(jiān)理公司確認，并送至發(fā)包人。不要在最后造價結(jié)算時再提停工索賠或再編資料;否則會產(chǎn)生確認上的困難和結(jié)算上的紛爭。