淺析物業(yè)服務合同的主體

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     《物業(yè)管理條例》第三十五條規(guī)定：“業(yè)主委員會應當與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務合同?！睆倪@一條出發(fā)，顯然訂立物業(yè)服務合同的主體應當是業(yè)主委員會和物業(yè)服務企業(yè)。

     但同樣是這份《物業(yè)管理條例》，在第十五條作了這樣的規(guī)定，“業(yè)主委員會執(zhí)行業(yè)主大會的決定事項，履行下列職責……（二）代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同?！睆倪@一條規(guī)定看，業(yè)主委員會應該是業(yè)主的授權代理人，代表業(yè)主與物業(yè)服務企業(yè)簽訂服務合同。但該條并沒有明確業(yè)主委員會是以自己的名義，還是以業(yè)主的名義“簽訂物業(yè)服務合同”。

    因此，從上述《物業(yè)管理條例》兩個條款看，物業(yè)服務合同的簽訂主體會產(chǎn)生三種理解，即

    一是業(yè)主委員會以自己的名義與物業(yè)服務企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同，但該物業(yè)服務企業(yè)必須是業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)，選聘物業(yè)服務企業(yè)的權利在業(yè)主大會，而業(yè)主委員會僅僅是履行簽訂物業(yè)服務合同的手續(xù)，物業(yè)服務合同權利義務的承受人是業(yè)主；

    二是業(yè)主委員會以自己的名義與物業(yè)服務企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同，但該物業(yè)服務企業(yè)必須是業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)，選聘物業(yè)服務企業(yè)的權利在業(yè)主大會，但業(yè)主委員會作為物業(yè)服務合同的簽訂一方，獨立承受物業(yè)服務合同項下的權利和義務；

    三是業(yè)主委員會以業(yè)主的名義，與物業(yè)服務企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同，業(yè)主委員會作為業(yè)主的授權代理人，不承受物業(yè)服務協(xié)議項下的權利和義務，物業(yè)服務協(xié)議的權利義務承受人為業(yè)主。

    對于物業(yè)服務合同的簽約主體，目前各地的做法也不統(tǒng)一?！渡虾Ｎ飿I(yè)服務合同》（2005版）在“使用說明”第3條中是這樣表述的，“本示范文本所稱的甲方為業(yè)主大會，乙方為物業(yè)管理企業(yè)?！币簿褪钦f，上海的物業(yè)服務合同示范文本是將業(yè)主大會作為簽約主體。

    而《北京市物業(yè)服務合同》（2008版）則考慮得更為細致和全面，根據(jù)《物業(yè)管理條例》第十條規(guī)定的，“只有一個業(yè)主的，或者業(yè)主人數(shù)較少且經(jīng)全體業(yè)主一致同意，決定不成立業(yè)主大會的，由業(yè)主共同履行業(yè)主大會、業(yè)主委員會職責?！?nbsp;也就是說，當物業(yè)管理區(qū)域依法不成立業(yè)主大會、業(yè)主委員會時，則直接由業(yè)主作為簽約主體。在這種情況下，《北京市物業(yè)服務合同》（2008版）則在“委托方（甲方）”一欄，給出了兩個選擇項，即[業(yè)主委員會]或[業(yè)主]，以供選擇使用。

    《物業(yè)管理條例》規(guī)定相對模糊，各地方做法的不統(tǒng)一，使我們有必要思考兩個問題，以幫助我們得出一個正式的結論：一是物業(yè)服務合同的權利義務究竟由誰承擔？二是物業(yè)服務合同究竟以誰的名義簽訂。

    要解決這兩個問題，由于《物業(yè)服務合同》是合同的一種，我們必須回到《合同法》來探究法律關系的本源。我國《合同法》第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！币簿褪钦f，一份合同一定是涉及民事權利義務的設立、變更或終止，同時這種民事權利義務的設立、變更或終止是存在于合同主體之間的。

    回過來我們再看《物業(yè)服務合同》，究竟涉及了哪些民事權利義務的設立、變更或終止，以及這些權利義務設立、變更或終止是存在于哪些主體之間。我們可以看到，《物業(yè)服務合同》中的權利義務最重要的包括以下兩項：

    1、物業(yè)服務的提供

    《上海物業(yè)服務合同》（2005版）第二條規(guī)定：“乙方為本物業(yè)治理區(qū)域的業(yè)主、物業(yè)使用人提供下列物業(yè)治理服務事項?！币簿褪钦f，物業(yè)服務企業(yè)的服務對象是業(yè)主，而不是業(yè)主委員會。

    2、物業(yè)服務費的支付

    《上海物業(yè)服務合同》（2005版）第七條規(guī)定：“乙方根據(jù)下述約定，按建筑面積向業(yè)主收取物業(yè)服務費?！币簿褪钦f，業(yè)主是支付物業(yè)服務費的直接義務，物業(yè)服務企業(yè)并不是向業(yè)主委員會收取物業(yè)服務費，也不是通過業(yè)主委員會向業(yè)主收取物業(yè)服務費。

    從上述兩點分析，可以得到結論，《物業(yè)服務合同》確定的是業(yè)主和物業(yè)服務企業(yè)之間的權利義務。

    同時，根據(jù)《物業(yè)管理條例》第八條規(guī)定，“物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主組成業(yè)主大會。業(yè)主大會應當代表和維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主在物業(yè)管理活動中的合法權益?！睆倪@一條款看出，盡管業(yè)主大會由全體業(yè)主組成，但業(yè)主大會本身并不直接承受《物業(yè)服務合同》中的權利義務，而是代表了業(yè)主的權利，且不承擔業(yè)主的義務。結合《物業(yè)管理條例》第十五條和第三十五條，我們可以進一步為業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會的職能作如下定性：

    1、業(yè)主：是《物業(yè)服務合同》權利義務的承受主體，有權利享受物業(yè)服務，有義務支付物業(yè)服務費；

    2、業(yè)主大會：是代表業(yè)主選聘物業(yè)服務企業(yè)的主體，在物業(yè)服務企業(yè)選聘過程中，是全體業(yè)主的代表，不承受《物業(yè)服務合同》的權利和義務；

    3、業(yè)主委員會：是代表業(yè)主簽訂《物業(yè)服務合同》的主體，其代理范圍不僅受限于業(yè)主的授權，還必須符合業(yè)主代表大會選聘物業(yè)服務企業(yè)的要求。

    解決了《物業(yè)服務合同》權利義務承受主體的問題，進一步我們需要解決《物業(yè)服務合同》簽訂主體是誰的問題。讓我們再一次回到《合同法》，根據(jù)《合同法》第四百零二條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！睆倪@一條款可以得出結論，業(yè)主委員會作為業(yè)主的受托人，可以以自己的名義與物業(yè)服務企業(yè)簽訂合同，且物業(yè)服務合同直接約束于業(yè)主。從這個角度看，《北京市物業(yè)服務合同》（2008版）將業(yè)主委員會列為合同簽訂主體是正確的。

    那么，《物業(yè)服務合同》是否可以由業(yè)主直接簽訂呢？由于業(yè)主委員會的權源是來自于業(yè)主，從法理上講，業(yè)主完全有權利直接與物業(yè)服務企業(yè)簽訂《物業(yè)服務合同》，特別是依照《物業(yè)管理條例》第十條規(guī)定，“只有一個業(yè)主的，或者業(yè)主人數(shù)較少”的，可以直接由業(yè)主與物業(yè)服務企業(yè)簽訂《物業(yè)服務合同》。但是，當業(yè)主人數(shù)較多，特別是住宅小區(qū)，《物業(yè)管理條例》同時也規(guī)定了“應當在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門或者街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的指導下成立業(yè)主大會，并選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會。”從這一角度看，《北京市物業(yè)服務合同》（2008版）將業(yè)主列為合同簽訂主體也是符合法律規(guī)定的。

    為了進一步從反方向印證上述結論，我們再來看一下法院是如何看待這個問題的。

最高人民法院2009年5月15日頒布，將于2009年10月1日實施的《關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》（“《解釋》”），在第一條就明確規(guī)定，“建設單位依法與物業(yè)服務企業(yè)簽訂的前期物業(yè)服務合同，以及業(yè)主委員會與業(yè)主大會依法選聘的物業(yè)服務企業(yè)簽訂的物業(yè)服務合同，對業(yè)主具有約束力?！边@一條款確立了業(yè)主委員會作為《物業(yè)服務合同》的簽訂主體的合法性。

    該《解釋》第三條規(guī)定：“物業(yè)服務企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務，業(yè)主請求物業(yè)服務企業(yè)承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任的，人民法院應予支持?！钡谒臈l又規(guī)定：“業(yè)主違反物業(yè)服務合同或者法律、法規(guī)、管理規(guī)約，實施妨害物業(yè)服務與管理的行為，物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主承擔恢復原狀、停止侵害、排除妨害等相應民事責任的，人民法院應予支持。”這兩個條款確立了，盡管業(yè)主可能并不是《物業(yè)服務合同》的簽訂主體，但業(yè)主作為《物業(yè)服務合同》權利義務的承受人，能夠享受《物業(yè)服務合同》項下的民事權利，也需要承擔《物業(yè)服務合同》項下的民事義務。

    綜上所述，我們可以得出這樣的結論，即《物業(yè)服務合同》的簽訂根據(jù)情況不同可以是業(yè)主，也可以是業(yè)主委員會，《物業(yè)服務合同》的權利義務承受則只能是業(yè)主。而業(yè)主大會無論是作為《物業(yè)服務合同》的權利義務承受人，還是作為《物業(yè)服務合同》的簽訂人，均沒有法律上的依據(jù)。

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