關(guān)于施工合同解除的相關(guān)法律問題（一）

申請(qǐng)免費(fèi)試用、咨詢電話：400-8352-114

　　【律師答問】

　　從法律角度講，該建筑商的行為已構(gòu)成違約。

　　按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用用法律問題的解釋》第八條“承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

　?。ㄒ唬┟鞔_表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

　?。ǘ┖贤s定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

　?。ㄈ┮呀?jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

　?。ㄋ模⒊邪慕ㄔO(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的”。

　　在合同已簽訂，開工令也早已下達(dá)的情況下，建筑商沒有正當(dāng)理由卻遲遲不按合同約定進(jìn)場(chǎng)開工，其行為明確表明其沒有履行合同主要義務(wù)。因此，律師認(rèn)為業(yè)主完全有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)解除合同，并要求建筑商承擔(dān)違約責(zé)任。

　　但是現(xiàn)在的問題是，工期已經(jīng)很緊，解除合同后還要通過招投標(biāo)確定新的施工單位，時(shí)間更不夠用。律師建議先搞清楚建筑商不進(jìn)場(chǎng)的原因是什么，是否能協(xié)商解決，如果能協(xié)商解決，盡量不要解除合同，因?yàn)榻獬贤瑢?duì)業(yè)主來說代價(jià)很高，再找一家建筑商可能會(huì)遇到新的問題。如果該建筑商同意進(jìn)場(chǎng)施工，作為業(yè)主應(yīng)該將晚開工的原因、天數(shù)、損失等做成證據(jù)等工程決算時(shí)一并解決，這樣比換一個(gè)建筑商可能要經(jīng)濟(jì)些，工期也不會(huì)耽誤太多。如果建筑商執(zhí)意違約或借工期問題敲詐業(yè)主，那么業(yè)主也只好另找其他建筑商了。在解除合同之前，一定要用書面函告形式進(jìn)行催告，限其在若干天內(nèi)進(jìn)場(chǎng)開工，否則，催告函就視為解除合同的通知。

　　《招投標(biāo)法》第六十條規(guī)定“中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　中標(biāo)人不按照與招標(biāo)人訂立的合同履行義務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，取消其二年至五年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　因不可抗力不能履行合同的，不適用前兩款規(guī)定”。

　　合同解除，業(yè)主可以要求建筑商承擔(dān)違約責(zé)任，并要求賠償工期不保造成的其他損失。合同解除后，業(yè)主可按照《招投標(biāo)法》的規(guī)定，從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者重新進(jìn)行招標(biāo)。

問題二：因工程款支付糾紛，施工方與業(yè)主解除施工合同，業(yè)主確定新的施工方后，可否繼續(xù)使用原施工方名義施工？

　　【律師解答】

　　《合同法》第九十三條“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同”。第九十七條“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。

　　雙方因工程款支付糾紛，簽訂了中途退場(chǎng)協(xié)議，施工方已退場(chǎng)，說明雙方承發(fā)包合同已解除，合同解除后未履行的部分不再履行，雙方的權(quán)利義務(wù)也即終止。

　　如果業(yè)主仍然還以原施工方的名義繼續(xù)施工屬違法，首先違反了《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》，冒用原施工企業(yè)的名義，侵犯了原施工企業(yè)的名稱權(quán)。

　　業(yè)主之所以要以原施工方的名義繼續(xù)施工，是因?yàn)榍捌诘氖┕な掷m(xù)都是以原施工方的名義辦理的，按照《建筑法》的規(guī)定，換了施工隊(duì)伍，施工手續(xù)也必須要換，業(yè)主正是為了繼續(xù)使用原施工單位的手續(xù)，才決定繼續(xù)使用原施工單位的名義的。

　　按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十六條的規(guī)定“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。

　　建設(shè)工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條例：

　　（一）完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容；

　?。ǘ┯型暾募夹g(shù)檔案和施工管理資料；

　?。ㄈ┯泄こ淌褂玫闹饕ㄖ牧稀⒔ㄖ?gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場(chǎng)試驗(yàn)報(bào)告；

　　（四）有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件；

　?。ㄎ澹┯惺┕挝缓炇鸬墓こ瘫Ｐ迺?/p>

　　建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用”。從上述規(guī)定可以看出，沒有施工單位的配合，驗(yàn)收備案是無法完成的。