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費用索賠處理的基本原則
從國際上幾種常用的土木工程合同條件及國際慣例來看,監(jiān)理工程師在處理費用索賠時應遵循如下幾個原則:?
1必要原則?
指從索賠費用發(fā)生的必要性角度來看,索賠事件所引起的額外費用應該是承包商履行合同所必需的,而所索賠費用只在所履行合同的規(guī)范范圍之內(nèi),如果沒有該費用支出,就無法合理履行合同,無法使工程達到合同要求。?
對于某一個確定的費用項目,若合同沒有規(guī)定,或規(guī)定不準進行費用索賠,承包商就不得以任何理由提出索賠要求。如承包商在施工過程中發(fā)現(xiàn)自己在投標時的工程預算有漏項錯誤,且合同條款中沒有對此類情況進行補償?shù)母鶕?jù),那么這種漏項將是承包商自身的一種損失,即使承包商提出索賠要求,也不會得到批準。理由是:?
(1)承包商無法證明其漏項錯誤究竟是工作疏忽還是故意留有余地;?
(2)此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補;?
(3)漏項錯誤使承包商在投標競爭中處于有利地位,乃至獲得了成功。?
因而,在這種情況下,承包商無從讓業(yè)主確信其索賠費用是履行合同所必需的,也就無從索賠。?
2賠償原則?
指從索賠費用的補償數(shù)量角度看,索賠費用的確定應能使承包商的實際損失得到完全彌補,但也不應使其因索賠而額外受益。?
承包商在履行合同過程中,對非自身原因所引起的實際損失或額外費用向業(yè)主提出索賠要求,是承包商維護自身利益的權(quán)利。但是,承包商不能企圖利用索賠機會來彌補因經(jīng)營管理不善造成的內(nèi)部虧損,也不能利用索賠機會謀求不應獲得的額外利益。一言以蔽之,在實際損失獲得全額補償后,承包商應處于與假定未發(fā)生索賠事件情況下合同所確定的狀態(tài)同等有利或不利的地位。即費用索賠是賠償性質(zhì)的,承包商不應因索賠事件的發(fā)生而額外受損或受益。換個角度來說,業(yè)主也不能因為承包商所遇到的不利問題而獲得額外利益,特別是在產(chǎn)生問題的原因與業(yè)主或其代理人有關的情況下。?
我國民法通則和涉外經(jīng)濟合同法都規(guī)定:
?、佼斒氯艘环竭`反合同的賠償責任,應相當于另一方因此而受到的損失;
②當事人可以在合同中約定,一方違反合同時應向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金;
?、垭p方也可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生損失的賠償額的計算方法。由此可見,違約金雖可能有不同的性質(zhì),但在建筑施工合同中一般是賠償性的。在國際工程施工合同中,除了通常約定的承包商延期完工需向業(yè)主支付延誤賠償金外,大多沒有其它的違約金約定,而是直接計算所發(fā)生的實際損失,并給予補償,沒有懲罰性質(zhì)。
3最小原則?
指從承包商對索賠事件的處理態(tài)度來看,一旦承包商意識到索賠事件的發(fā)生,應及時采取有效措施防止事態(tài)的擴大和損失的加劇,以將損失費用控制在最低限度。如果沒有及時采取適當措施而導致?lián)p失擴大,承包商無權(quán)就擴大的損失費用提出索賠要求。?
按照一般的法律要求及合同條件,承包商負有采取措施將損失控制并減少到最低限度的義務。這種措施可能包括:保護未完工程、合理及時地重新采購器材、及時取消訂貨單、重新分配工程資源等等。如,某單位工程因業(yè)主原因暫停施工時,若承包商可以將該工程的施工力量調(diào)往其它工作項目,但因承包商對索賠事件的處理態(tài)度消極,沒有進行這樣的資源優(yōu)化調(diào)整,那么,承包商就不能對因此而閑置的人員和設備的費用損失進行索賠。當然,承包商可以要求業(yè)主對其采取減少損失措施本身產(chǎn)生的費用給予補償。?
4引證原則?
承包商提出的每一項索賠費用都必須伴隨有充分、合理的證明材料,以表明承包商對該項費用具有索賠資格且其數(shù)額的計算方法和過程準確、合理。沒有充分證據(jù)的費用索賠項目有可能帶有欺騙性,因此將得到監(jiān)理工程師的拒絕。?
5時限原則?
在國際上,幾乎每一種土木工程合同條件都對索賠的提供時間有明確的要求。例如,F(xiàn)IDIC合同條件規(guī)定承包商在索賠事件第一次發(fā)生之后的28天內(nèi),應將索賠意向通知工程師,同時向業(yè)主呈交一份索賠意向的副本。承包商應嚴格按照適用合同條件的要求或合同協(xié)議的規(guī)定,在適當時間內(nèi)提出索賠要求,否則其索賠要求將得到拒絕。?
時限原則的另一層含義是指承包商對索賠事件的處理應是發(fā)現(xiàn)一件、提出一件、處理一件,而不應采取輕視或施延的態(tài)度。索賠事件的及時處理,即能防止損失的擴大,又能使承包商及時得到費用補償。這無論對業(yè)主還是承包商都是有利的。況且,單項索賠事件若得不到及時處理,常常會和相繼發(fā)生的其它索賠事件交織在一起,不僅會使索賠事件難以辨識,更會大大增加索賠的處理難度。
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