監(jiān)理輔導：如何無障礙地閱讀FIDIC條款

　　一、你能無障礙地讀下來FIDIC條款嗎？

　　很多人拿到FIDIC合同之后，不知道如何去“讀”這個合同，最簡單的目錄索引都覺得困難。出現(xiàn)這種困難的主要原因是FIDIC合同的案例法體例編制方式。中國人習用大陸法體例編制的文件，閱讀與檢索習慣與案例法有很大的不同。初上手時，不能把握FIDIC合同思路，是正?，F(xiàn)象。

　　用一個簡單例子來說明一下兩者的區(qū)別：工程師聽到報告說砼工程有點問題，想去查看一下?？陬^通知承包商派人一塊去看，承包商回答：“昨晚剛打過砼，現(xiàn)在沒人，請明天再來”。

　　如何查合同依據(jù)呢？

　　國內(nèi)合同，第一反應是到合同的“質(zhì)量”塊去查相關(guān)規(guī)定，因為這樣的事件是與質(zhì)量相關(guān)的。這個檢索思路就是大陸法體例將事項抽象到“原則”后的思路。按建設(shè)部示范合同文本（GF—1999—0201），這應該是第四章“質(zhì)量與檢驗”第16條“檢查和返工”第16.1款 “……隨時接受工程師的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利條件?！?/p>

　　案例法思路，不用將事項抽象到“原則”，直接什么事項就去查合同的相應條款。本例，首先看這個事是什么事？是工程師要去檢查工程的“生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝”。這是FIDIC合同的第7條。其中工程師想做的事是“檢驗”，這是第7.3 款。該條款規(guī)定是：“雇主人員應在所有合理的時間內(nèi)，（a）有充分機會進入現(xiàn)場的所有部分，以及獲得天然材料的所有地點；（b）有權(quán)在生產(chǎn)、加工和施工期間（在現(xiàn)場或其他地方），檢查、檢驗、測量和試驗所用材料和工藝，檢查生產(chǎn)設(shè)備的制造和材料的生產(chǎn)加工的進度。承包商應為雇主人員進行上述活動提供一切機會，包括提供進入條件、設(shè)施、許可、和安全裝備。此類活動不應解除承包商的任何義務與職責?！?/p>

　　工程合同按“案例法”體例來編制，在國際上是一種傳統(tǒng)。歐洲是大陸法體例的發(fā)源地，但幾大國際通行的工程合同體系基本都以案例法體例編列。形成這種局面的主要原因，是項目的單件性。標準合同要良好匹配項目單件性，必須具有良好的條款可調(diào)整性。在大陸法體例的“原則性定義”夾縫中尋找條款適應項目的調(diào)整，沒幾個專業(yè)造價師、專業(yè)會計師、專業(yè)律師，不可能做得好。案例法體例完成同樣級別的調(diào)整，就要輕松的多了。

　　案例法體例的文章閱讀方式中國人還是要適應一下的。主要是調(diào)整一下長期形成的思維習慣。不要將事項歸納定性后再來索引，而是直接按“事項”脈絡(luò)來索引，就可以了。調(diào)整合同也是同樣的方法。案例法體例剛上手時會感覺有點別扭，在工程上實際用過以后，就會發(fā)現(xiàn)它的便利性。

　　關(guān)于目錄，還有更深層的意義。目錄實際是一個文章主旨的高度精簡化的完整展示，同時又是一個思想由完全抽象向具體實踐逐步展現(xiàn)的過程。

　　二、FIDIC合同案例法調(diào)整思路簡要介紹

　　為建立一個基本思路，下面會對案例法體例調(diào)整合同的思路做一簡單要介紹，其中用甲供材料的合同處理實例來解說。

　　按FIDIC官方的建議，合同調(diào)整在格式上要求通用條款不要改變，甚至建議使用復印件直接進入合同。對合同條款的任何調(diào)整，都以專用條款的形式出現(xiàn)。通用條款完全不適用的情況也以“不適用”在專用條款中定義，而不是在通用條款中直接刪除。FIDIC的這個做法，個人感覺倒不是FIDIC要強調(diào)自己的權(quán)威性或怎么樣。FIDIC這樣做的目的還是要盡量保全一種合同普遍層面上一種完整的“工程合約思路”。也即以FIDIC的標準合同形式，形成一個合約基準。任何對合約的調(diào)整，相當于對基準的偏離。有了這一桿“基準秤”，造價工程師掌握、操控、并相互溝通合約的“適應性偏差”，就是很容易的事。這對于合約當事人操作合約就極為有利。

　　合約基準的概念，對于工程項目開發(fā)方承包方往往都需要異地甚至異國操作，開發(fā)方與承包方又往往來自不同地域與文化這個工程現(xiàn)實來說，無論如何強調(diào)它的重要性都不為過。只有這樣一個基準的存在，兩個來自完全不同的地域與文化的合同當事人，才能夠準確與一致地理解合同調(diào)整產(chǎn)生的“適應性偏差”。只有這個“基準秤”的存在，才能夠“秤”出現(xiàn)實中千差萬別的合同談判所產(chǎn)生的各種性質(zhì)事項的“斤斤兩兩”，也才能夠最大可能地達成合同當事人的合意。

　　顯然，建立這樣一個“基準”，需要國家級別的協(xié)會或管理機構(gòu)來做。我們國家的相關(guān)管理機構(gòu)也在做相關(guān)的工作，不過，目前看需要做的工作還有很多。

　　下面以甲供材料的項目需要，簡要介紹下案例法體例合同如何完成合同相對應的調(diào)整工作，以介紹案例法合同調(diào)整的思路。泛普軟件-工程項目管理系統(tǒng)

　　在FIDIC施工合同條件的第4.20款，已經(jīng)說明了雇主提供免費供應的材料的事項規(guī)定。但這條規(guī)定用來指導現(xiàn)場實際的甲供材料實施顯然太簡單了。如何調(diào)整合同規(guī)定呢？這就是看甲供材料會產(chǎn)生哪些方面的合同事項：

　?。?）甲供材有一個進入清單的價格問題。

　　甲供材也是工程投資的一個部分，應該在工程價格中反映出來。甲供材在中國也牽涉到工程稅，不可能在清單中省略。這樣在合同清單里就得說明甲供材進入合同的方式。但甲供材款項不是乙方應得款項，就有一個材料價款扣回的問題。上述事項就需要在合同專用條款第14.1款、第14.6款內(nèi)增加相關(guān)甲供材與合同價款的包含關(guān)系，以及期中付款中扣回甲供材價款的方式。

　?。?）甲供材料進場后，承包商必然要有一個照管責任。

　　這個照管責任通常在“基本措施”文件中定義。內(nèi)容包括承包商計劃、雇主按計劃提供、承包商接受、承包商接收后的照管、承包商使用甲供材的消耗等等。這樣就需要在合同組件“基本措施”中做相應的調(diào)整。

　?。?）甲供材產(chǎn)生缺陷，就有一個維修問題。

　　為防止承包商以甲供材為由拒絕承擔缺陷修補工作，就有必要在第11條中增加一款：由雇主提供材料引起的缺陷，承包商應無條件修補，相關(guān)費用雙方協(xié)商解決。否則甲供材出了問題承包商不修了，引入第三方修理產(chǎn)生的一系列后續(xù)問題承包商也不負責了，這對于雇主來說，會非常的麻煩。

　?。?）按我們國家的規(guī)定，甲供材也需要按規(guī)定復試檢驗。

　　這個費用甲方可以承擔，但事兒不能由甲方來做，必須由承包商來做。那這個事情就必須在第7.3款有所定義才行。

　?。?）一般來說甲供材也會存在一個與工程的接口問題。

　　比如面盆馬桶澡盆與漏水口的接口、面磚排版與窗洞口的接口、幕墻與結(jié)構(gòu)的接口等，這些接口一般都比較麻煩，雇主通常都希望將甲供材的這個接口問題交由承包商來消化解決。這樣就需要增加一些合約限定。常規(guī)這塊都在“基本措施”項目中定義，有時為了加強合約力度，也有可能在第4條“承包商”下面增加第25項 “承包商對甲供材的安裝負有責任”，在其中定義相關(guān)材料接口的問題。

　?。?）其他事項。

　　上述6步的合同調(diào)整，每次只涉及一個合同條款的修改，每次的修改又是獨立的在本條款內(nèi)修改，下一次的修改對上一次的修改幾乎不產(chǎn)生疊加效應。對于一個合約思路清晰的項目管理者，完成這樣一個合約條款的調(diào)整，連打字算在內(nèi)，也許只需要1個小時就搞好了。這就是案例法體例的好處：只要合同事項脈絡(luò)清晰，很少的一些合約工作就可以良好規(guī)范這些問題。

　　如果是大陸法體例的合同文本，就這一個甲供材的問題，要把上面幾個方面事都要照顧到，那長篇大論寫下來也未必能夠把這些事在合同中規(guī)范得很好。

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