網(wǎng)上證券交易欺詐監(jiān)管的借鑒和完善

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

隨著互聯(lián)網(wǎng)的興起以及不斷普及，網(wǎng)上證券交易已逐漸取代了傳統(tǒng)的證券經(jīng)紀模式，成為證券投資的主要手段。然而在網(wǎng)絡(luò)擴展證券業(yè)務的同時，也助長了網(wǎng)上證券交易欺詐的盛行，網(wǎng)上證券商存在著虛假信息披露、操縱市場價格等欺詐性網(wǎng)上證券交易行為。這無疑對傳統(tǒng)的證券監(jiān)管制度提出了新的挑戰(zhàn)。本文通過考察借鑒國外一些國家的做法，提出對我國證券交易監(jiān)管完善的若干建議。

網(wǎng)上證券交易是一種新興的無紙化、虛擬化證券交易方式。網(wǎng)上證券交易是指投資者利用互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)資源，包括公用互聯(lián)網(wǎng)、局域網(wǎng)、專網(wǎng)、無線互聯(lián)網(wǎng)等各種手段進行證券交易相關(guān)的活動，包括獲取實時行情、相關(guān)市場咨詢，以及網(wǎng)上委托等一系列服務，借助網(wǎng)絡(luò)完成開戶、委托、支付、交割和清算等證券交易全過程。[1]

自 20世紀90年代以來，隨著計算機技術(shù)的飛速發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)的不斷興起，網(wǎng)上證券交易逐漸成為了一種新的證券經(jīng)紀業(yè)務形式。以網(wǎng)絡(luò)為平臺的證券交易，具有無紙性、虛擬性、技術(shù)性和即時性的特點。與傳統(tǒng)的證券交易形式相比，其最大的優(yōu)勢在于其具有更高的效率。網(wǎng)上證券交易的無紙化、虛擬化大大節(jié)省了交易費用和時間，節(jié)約了證券交易成本。同時，由于網(wǎng)上證券交易無需設(shè)立現(xiàn)實的營業(yè)部，從硬件設(shè)施到人員配備上都大大節(jié)約了證券商的資源。而且，投資者也可以迅速、及時、全面、方便的獲得證券交易相關(guān)信息，大大降低了信息不對稱的程度。然而，網(wǎng)絡(luò)在給證券交易帶來便捷、高效的同時，也不可避免的帶來了一些網(wǎng)上證券交易欺詐問題。特別對我國來說，由于我國的證券業(yè)務與英美等發(fā)達國家相比才剛起步不久，1997年我國才出現(xiàn)了網(wǎng)上證券交易，我國的網(wǎng)上證券交易尚處于初步發(fā)展的階段，所以網(wǎng)上證券交易欺詐問題更為嚴重。因此，完善網(wǎng)上監(jiān)管對我國來說尤顯重要。

一、國際證監(jiān)會網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的指導性文件

國際證券管理委員會在1997年9月，針對網(wǎng)絡(luò)可能引發(fā)證券交易欺詐的執(zhí)行問題發(fā)表了一篇報告，敦促各國證券主管機構(gòu)采取適當?shù)拇胧┘右苑婪?，以保護大眾投資者的利益。1998年9月和2001年6月針對網(wǎng)上證券交易相關(guān)的證券問題提出了兩次報告。在第一次報告中，國際證券管理委員會對各國證券主管機構(gòu)與自律機構(gòu)提出建議，要求它們盡可能多的在網(wǎng)上發(fā)布證券交易欺詐活動信息，以幫助投資者對網(wǎng)上證券交易的風險和其他相關(guān)問題有所認識，防止證券交易欺詐。該報告還建議各國證券主管機構(gòu)應采取措施來鼓勵投資者針對不法情事及時檢舉，利用網(wǎng)絡(luò)建立互動的資訊系統(tǒng)、或是提供電話號碼或者網(wǎng)址，使投資者通過網(wǎng)絡(luò)確認特定人或特定機構(gòu)提供的信息或進行的證券交易活動是否合法。在第二次報告中，國際證券管理委員會特別敦促各國證券主管機構(gòu)密切關(guān)注網(wǎng)絡(luò)討論區(qū)可能發(fā)生的情事，并尋求各國在現(xiàn)有證券法的框架下如何有效的回應此風險。同時證券管理委員會還認為，不論行為人利用何種媒介傳播不實信息，各國現(xiàn)行證券法律制度都應有應對操縱市場或濫用資訊情事的機制，因此各國證券管理機構(gòu)最優(yōu)先考慮的應該是如何將現(xiàn)行法律適用于各種網(wǎng)絡(luò)討論區(qū)的情況。

二、域外網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的考察借鑒

網(wǎng)上證券交易欺詐由于數(shù)量越來越多，花樣也不斷翻新，技術(shù)性越來越高，隱蔽性越來越強，已成為世界各國證券主管機構(gòu)面臨的主要難題。為了打擊網(wǎng)上證券交易欺詐活動，國際上許多國家都采取了嚴厲并有效的監(jiān)管措施。

1、美國的網(wǎng)上證券交易反欺詐監(jiān)管措施

美國是網(wǎng)上證券交易最早出現(xiàn)也是最發(fā)達的國家。上世紀90年代初，少數(shù)證券商開始利用網(wǎng)絡(luò)下達交易指令，1995年客戶首次通過互聯(lián)網(wǎng)完成交易委托，2000年網(wǎng)上證券交易在美國已成為一種非常常見的重要的交易方式。應該說美國的網(wǎng)上證券交易具有典型性、代表性。

美國證監(jiān)會（簡稱SEC）針對網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐采取的行動包括投資者教育、主管機關(guān)的在線監(jiān)督和訴訟。首先，SEC網(wǎng)站設(shè)有針對投資者的專門教育項目。由 SEC投資者教育和幫助辦公室維持該網(wǎng)頁，發(fā)布相關(guān)投資者保護的信息，并與SEC執(zhí)行部門即網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法辦公室（Internet Enforcement Office）聯(lián)合提供“投資者警示”服務，描繪了證券交易欺詐的種種類型，提供一系列投資者依據(jù)網(wǎng)上信息進行投資決策前必須詢問的一系列問題。其次，SEC進行在線監(jiān)督。美國證監(jiān)會經(jīng)常組織雇員對網(wǎng)絡(luò)上的各種欺詐行為進行掃蕩。每周一次的監(jiān)督活動一般能夠成功地發(fā)現(xiàn)欺詐活動。由于信息容量大和 SEC獲得的資源有限，SEC雇員不可能識別所有可能對投資者構(gòu)成威脅的活動，SEC更多的是依賴投資者的檢舉揭發(fā)而非自身的調(diào)查。最后，SEC、投資者等針對網(wǎng)絡(luò)證交易券欺詐提起訴訟。當發(fā)現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐行為時，SEC有權(quán)進行行政聽證程序，確定違法者應承擔的責任并進行制裁。同時，SEC有權(quán)在聯(lián)邦法院起訴，通過法院頒布禁令，阻止違法者繼續(xù)進行欺詐活動。在地區(qū)法院，SEC有權(quán)請求法院頒布禁令或者實施臨時性限制措施。對于觸犯刑事法律規(guī)范的，SEC可以將相關(guān)案卷移送司法部，由司法部對犯罪嫌疑人提起刑事控訴。出臺上述行政及刑事處罰措施外，受害的投資者還可以依據(jù)美國證券法的相關(guān)規(guī)定，提起民事訴訟，就所受的損害要求被告承擔民事賠償責任。

2、澳大利亞網(wǎng)上證券交易反欺詐監(jiān)管措施

澳大利亞的反欺詐監(jiān)管著力于解決本國監(jiān)管機構(gòu)對國際網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐的管轄權(quán)問題。澳大利亞證券和投資委員會（簡稱ASIC）發(fā)布了一份對電子招股說明書的政策說明。闡明了對國際網(wǎng)上證券交易的管轄權(quán)問題。根據(jù)該政策說明，所有的證券發(fā)行行為，不管發(fā)行地在哪里，只要澳大利亞境內(nèi)的投資者能夠回應該要約進行投資，發(fā)行人就有義務向ASIC提交報告。比如，目前澳大利亞法律規(guī)定，外國發(fā)行人向澳大利亞投資者發(fā)送電子郵件或者網(wǎng)頁上的發(fā)行信息可以被澳大利亞境內(nèi)的投資者瀏覽到，則該外國發(fā)行人就必須依據(jù)澳大利亞證券法的規(guī)定向ASIC進行登記；若該外國發(fā)行人有網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐行為，則ASIC有管轄權(quán)。但是，如果發(fā)行人清楚地表明不接受澳大利亞境內(nèi)投資者的投資，則ASIC將豁免網(wǎng)絡(luò)上外國發(fā)行人的登記義務，相應地對外國發(fā)行人的欺詐行為也沒有管轄權(quán)。

三、完善我國網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的幾點建議

通過對國際上關(guān)于網(wǎng)上證券交易欺詐監(jiān)管的相關(guān)做法的考察，我們可以從中尋找到對我國網(wǎng)上證券交易監(jiān)管有借鑒意義的措施。筆者認為，應從以下方面對我國網(wǎng)上證券交易監(jiān)管進行完善：。

1、應建立一個分工明確的監(jiān)管體系和建立一支精干高效的監(jiān)管專業(yè)隊伍，發(fā)揮證券交易所的一線監(jiān)管職能。

我國目前已經(jīng)形成了由中國證監(jiān)會和其派出機構(gòu)——證券監(jiān)管辦公室和證券監(jiān)管特派員辦事處組成的集中統(tǒng)一高效的證券市場監(jiān)管體系，應充分發(fā)揮這一優(yōu)勢體系對網(wǎng)上證券交易活動進行監(jiān)管。同時，還要吸納更多更優(yōu)秀的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員、會計師、律師和具有證券專業(yè)知識的人才到監(jiān)管隊伍中。此外，交易所的功能也不可忽視。交易所的自律監(jiān)管職能來自法律授權(quán)，交易所通過作為會員的證券公司承認證券交易所的章程和業(yè)務規(guī)則，以及與上市公司訂立上市協(xié)議，以彌補證監(jiān)會行政監(jiān)管的不足。盡快制定公平、合理的交易規(guī)則，并根據(jù)市場和技術(shù)發(fā)展的具體情況定期評估調(diào)整，是證券交易所對證券電子交易進行自律監(jiān)管的有效途徑。證券交易所通過在交易規(guī)則中對電子化交易錯誤的責任承擔，或者責任限制作出合理的規(guī)定，并據(jù)此指導市場參與者的行為，可為市場參與者提供穩(wěn)定的預期。

2、證券監(jiān)管部門應加強對投資者的教育，提高投資者對虛假信息的鑒別能力，幫助他們樹立風險防范意識。

具體措施為：（1）在權(quán)威網(wǎng)站上發(fā)布相關(guān)投資者保護信息，描繪證券交易欺詐的種種類型，提供一系列投資者依據(jù)網(wǎng)上信息進行投資決策前必須詢問的一系列問題。（2）建立專家在線解答板塊，包括證券、法律、會計等方面的專家，定期的讓投資者咨詢并作出解答，每周一次。如周日法務咨詢，可以讓法律援助中心指定相關(guān)人員做這些工作，并給予必要的報酬；周三會計問題咨詢，由會計師事務所或者國家審計機構(gòu)派員給予解答；周六證券專業(yè)知識咨詢，由證監(jiān)會或者證券公司或者證券交易所派員給予解答。從而，給投資者提供更為全面、權(quán)威、可靠、準確的信息。（3）拓寬投資者檢舉揭發(fā)的途徑，鼓勵投資者針對不法情事及時檢舉，利用網(wǎng)絡(luò)建立互動的資訊系統(tǒng)、或是提供電話號碼或者網(wǎng)址，使投資者通過網(wǎng)絡(luò)確認特定人或特定機構(gòu)提供的信息或進行的證券交易活動是否合法。

3、應加強對披露信息網(wǎng)站的監(jiān)管力度。

首先，可對披露證券信息的網(wǎng)站實行許可證制度。證監(jiān)會應公開被授予許可證的網(wǎng)站名單，并向投資者說明。投資者從未獲得許可證的網(wǎng)站獲取信息被誤導并據(jù)此入市遭到嚴重損失的，應自負后果。網(wǎng)站也必須在醒目位置向投資者說明其是否具有披露證券信息的許可證。其次，可以設(shè)立權(quán)威網(wǎng)站。當不同的網(wǎng)站信息披露出現(xiàn)比較大的差異時，以權(quán)威網(wǎng)站為準?？梢钥紤]將證監(jiān)會網(wǎng)站、證券交易所網(wǎng)站和上市公司自己的網(wǎng)站作為權(quán)威網(wǎng)站。再次，加強對網(wǎng)站信息內(nèi)容的監(jiān)管。監(jiān)管的重點主要包括證券公司的網(wǎng)上投資咨詢是否違背有關(guān)咨詢方面的法規(guī)，網(wǎng)站中是否有傳播虛假的、誤導性的信息。因此，證監(jiān)會或者證券交易所有必要專門設(shè)置一個與投資者的信息交流平臺，以便接受投資者的檢舉揭發(fā)。

4、對網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐的監(jiān)管應進行立法完善 。

目前我國證券法對虛假陳述、操縱市場等欺詐行為的民事責任尚不完善，相應的訴訟機制也不完備，在這些方面應該加以立法完善。立法機關(guān)應該對我國現(xiàn)行的《證券法》的相關(guān)規(guī)定進行修改，在原有的監(jiān)管系統(tǒng)上對網(wǎng)上證券交易加以補充規(guī)定，如統(tǒng)一對網(wǎng)上交易系統(tǒng)認證標準，對IT公司介入證券類服務的責權(quán)進行清晰的界定等。證監(jiān)會應根據(jù)《證券法》的規(guī)定制定《證券法實施細則》，詳細規(guī)定有關(guān)網(wǎng)上證券交易的規(guī)則。最高人民法院還應對滯后的證券法律法規(guī)進行適用性司法解釋，這樣才能解決業(yè)務創(chuàng)新帶來的法律穩(wěn)定性與滯后性的矛盾。同時，我國現(xiàn)行《刑法》中有關(guān)計算機犯罪的覆蓋面過于狹小，僅限于非法侵入計算機系統(tǒng)和破壞計算機信息罪，并沒有關(guān)于網(wǎng)上證券交易犯罪的相關(guān)規(guī)定。建議全國人大常委會對《刑法》第285條、286條、287條規(guī)定的各種計算機犯罪進行補充規(guī)定，并由最高人民法院制定適用性的司法解釋。

5、關(guān)于管轄權(quán)和準據(jù)法適用問題。

首先，可以由當事人約定管轄權(quán)法院。如果當事人之間未約定，應優(yōu)先考慮證券公司所在地[7]法院的管轄，因為證券公司掌握了交易的數(shù)據(jù)資料，而且確定其所在地較為容易。其次，對于適用的準據(jù)法，應允許當事人自主選擇。若當事人未作出選擇的，可適用證券公司所在地的國家法律，因為無論從交易合同的訂立、交易指令的執(zhí)行還是侵權(quán)行為、侵權(quán)結(jié)果等因素來看，證券公司所在地與證券網(wǎng)上交易具有在客觀上最確定、最集中、最密切的聯(lián)系。另外，我國還應該積極參與國際合作，簽訂有關(guān)網(wǎng)上交易管轄權(quán)和適用準據(jù)法的國際條約。這樣，既可以明確管轄權(quán)，防止國家之間發(fā)生適用法律的沖突，又可以使當事人預見到爭議的處理結(jié)果。

計算機技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展帶動著網(wǎng)上交易的迅速發(fā)展，網(wǎng)上證券交易如今已成為現(xiàn)今世界很普遍的證券經(jīng)紀模式，然而網(wǎng)絡(luò)在推動證券業(yè)務發(fā)展的同時，也帶來了網(wǎng)上證券交易欺詐等問題，這給網(wǎng)上證券監(jiān)管帶來了新的挑戰(zhàn)，需要有相配套的完備的監(jiān)管機制來應對這一難題，網(wǎng)上證券監(jiān)管任重而道遠。國際上的監(jiān)管經(jīng)驗給了我國剛起步不久的網(wǎng)上證券監(jiān)管不少有益的啟示，因此，我們應學習并借鑒國外先進的監(jiān)管制度，對我國網(wǎng)上證券監(jiān)管之不足逐步加以完善。（中國法院網(wǎng)）