大型EPC總承包商必須注意的問題

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隨著工程規(guī)模的不斷擴大，工程技術要求的不斷提高，EPC總包方所面臨的工程風險亦越來越大，以致一些總包方雖然費盡周折贏得項目，千辛萬苦完成項目，但結(jié)果不僅與預期目標相差甚遠，甚至可能還要面對無法承受的損失。同時，也因牽扯精力過多，喪失了其它發(fā)展機會。所以，如何規(guī)避項目風險、實現(xiàn)項目目標是每一個總包方不容忽視且必須要考慮的問題。依本人長期從事EPC項目管理的經(jīng)驗，建議總包方應在簽約時必須注意以下問題：
　　一、正確理解EPC總價固定的含義
　　很多人認為EPC項目是固定總價的合同，也就是價格不變的合同，所以要么在投標報價時風險估計過大導致投標報價高而無法中標，要么在簽約時簡單認為是固定總價而放棄了合同變更的權力。
　　其實所謂固定總價只是相對而言，一般國際EPC項目的土建工程價是基于業(yè)主給出的模擬工作量與單價的乘積，實際是固定單價，總價隨著實際工程量的改變而改變；采購價格則是基于實現(xiàn)功能性描述承包商應提供的貨物價值，當業(yè)主對功能要求發(fā)生改變、增加工作范圍或?qū)崿F(xiàn)功能的設備提出特殊要求時，合同價格同樣會發(fā)生變化。另外，EPC項目一般工期較長，因而受市場價格波動影響較大，導致項目執(zhí)行成本存在較大變化的可能。
　　所以，不能簡單認為EPC合同是總價合同，就放棄價格變更條款，應充分考慮業(yè)主要求的改變、業(yè)主提供基礎資料的偏差及漲價因素引起的價格變更等，并通過合同價格變更條款在合同中予以明確。
　　二、總包合同中隨機備件等的確定
　　由于EPC項目包含了設計、采購，也就是說在簽訂EPC合同時，尚未開始設計，業(yè)主只能給出項目功能性描述，而對于采購的具體范圍、規(guī)格等并不能在合同中清晰反映出來，這就給未來項目執(zhí)行埋下爭議的隱患。
　　作為總包方，如何在不確定條件下保護好自己，關鍵在于合同條款是否能準確地描述出承包商應盡的義務。
　　這里最容易忽視也最易產(chǎn)生爭議的是隨機備品備件供貨范圍問題。因為在簽訂合同時尚未確定設備規(guī)格、型號及廠家，因而也就無法準確確定隨機配件的名稱、圖號，于是一些業(yè)主就按照自己已有或參考項目提出了配件清單和數(shù)量，并以此作為合同供貨范圍。但總包商在簽訂EPC合同后會發(fā)現(xiàn)，通過設備招標確定的設備、備件與EPC總合同內(nèi)容有較大出入，可能出現(xiàn)以下幾種情況：其一，業(yè)主要求的備件在實際選用的設備中是不適用的；其二，設備中必須要帶的備件在合同中沒有列出；其三，合同中所列備件數(shù)量或多或少與實際需要有較大出入。
　　更有總包商在尚未與業(yè)主確定隨機備件品種、數(shù)量情況下，就簽訂總包合同，自以為應該提供的隨機備件數(shù)量得不到業(yè)主的認可，而業(yè)主要求的數(shù)量自己又實在難以承受，于是在合同執(zhí)行過程中要牽扯很大的精力與業(yè)主協(xié)商備件問題，而業(yè)主往往采取拖延戰(zhàn)術，使得總包商在項目執(zhí)行期提心吊膽，無奈被業(yè)主牽著鼻子往前走，始終要讓著業(yè)主無法硬氣起來，最后本來有利可圖的項目變?yōu)闊o利可圖甚至虧損。
　　大型EPC項目不僅備件問題較為復雜，專用工具、易耗品等的范圍、數(shù)量同樣必須考慮。如果這些問題沒有弄清楚就盲目簽約，勢必帶來潛在的項目風險。
　　當然，作為EPC項目，簽約時確實很難準確、科學地確定備件、專用工具及易耗品的名稱、數(shù)量。但如何保證項目正常運營情況下雙方的利益，是業(yè)主和總包商都要面對的問題。
　　本人認為，在無法準確確定以上問題的情況下，總包商最簡單的解決辦法就是在簽約時僅注明保證質(zhì)保期內(nèi)免費提供正常使用所需備品備件、保證在XX期間內(nèi)免費提供易耗品及保證業(yè)主正常檢修維護所需的專業(yè)工具的提供（也可包括大修需要，由雙方簽約時確定），但在EPC合同中不列出具體清單、數(shù)量。
　　以上這種方法可能難以令業(yè)主滿意，因為有的業(yè)主希望通過EPC合同使自己獲得更多的備件以將其列入項目建設投資，而減少今后運營的成本；或有的業(yè)主認為通過設備招標確定的備件價格有利于業(yè)主，希望以此價格多訂備件；或有的業(yè)主欺負總包商的商務經(jīng)驗匱乏，在已確定合同總價后，再拋給承包商一個不容置疑的大的備件清單，備件清單采購成本甚至可能高達設備采購成本的30%，以此變相壓低承包商價格。
　　應該說，只有保護總包商和業(yè)主雙方利益的合同才是最佳的合同，也才能執(zhí)行好。這就要求總包商不能僅關注項目建設階段，也應為業(yè)主考慮未來項目運營成本。為此，作為總包方在設備招標階段，要充分考慮備件價格，可以把備件價格作為評標的一個主要因素，以避免設備投標方采取壓低設備價格、抬高備件價格的不平衡報價，而使業(yè)主在以后采購備件時支付過高的費用。當然，如果簽訂設備分包合同時，業(yè)主愿意多采購備件，還可以通過供貨范圍變化而變更總承包合同或以業(yè)主與設備分包商另簽備件合同方式予以解決。
　　同時，對于業(yè)主備件采購價格的保護可以通過設備分包招標文件和分包合同予以明確。
　　三、總分包合同的支付及其銜接
　　EPC總包合同中支付條款較為復雜，按時間劃分，分為預付、中間付款、臨時驗收、質(zhì)保期結(jié)束等階段，每一個階段付款又要滿足該階段付款的條件。特別是中間付款，涉及土建、設備供貨、安裝、培訓等內(nèi)容，相對更為復雜。因不同內(nèi)容的支付受到不同支付條件的約束。同時，除預付款外的每次支付還涉及工作量的變更、工作范圍的改變、價格的調(diào)節(jié)及罰款等引起的付款額的改變。故，除要求總包商在簽約時準確理解支付條款的涵義，在合同額中充分考慮支付風險和墊付利息外，還要具備準確計算每次應付款、按工期編制支付預算及及時提出合同變更并計算變更的能力。否則，即使完成或超額完成合同義務，總包商也未必得到應該得到的業(yè)主全部付款。
　　另外，總包商如何根據(jù)業(yè)主付款條件和現(xiàn)金流統(tǒng)籌測算對分包商付款也須認真研究。有的總包商即使早已得到業(yè)主付款，但不愿付款給分包商，自以為晚付款對自己較為安全且可以獲得一定利息收入，殊不知分包商早把晚付款的高額利息和可能的支付風險通過提高價格全部轉(zhuǎn)嫁給了總包方，從而大大增加了分包造價。所以，總包商須清醒地認識到對自己的過度保護是需要付出成本代價的。只有合理地編制資金使用計劃，使業(yè)主付款和給分包付款有機結(jié)合，盡可能減少自己的墊付資金，通過對比各方案測算結(jié)果，來確定對自己最有利的支付條款，并將其在分包招標支付條款中明確，才是最佳的支付選擇。
　　四、履約保函的有效期及臨時驗收起點問題
　　EPC總包合同對履約保函的有效期有不同的要求，一般把收到履約保函作為合同生效的條件，當然如果業(yè)主擔心總包方因合同價格過低或工程成本面臨大增而放棄合同，也可能業(yè)主要求合同簽字即生效，而放棄履約保函作為合同生效的條件。但無論是簽約即一次提供履約保函還是分階段提供履約保函，保函的有效期一般截至臨時驗收通過，也有直接至質(zhì)保期結(jié)束。本人認為無論哪種方式，保函對業(yè)主的保護沒有區(qū)別，但履約保函至臨時驗收，總包商在質(zhì)保期開始時再出具質(zhì)量保證保函替換履約保函對總包商來說相對更為有利。
　　而如何合理確定EPC總包商與分包商的履約保函有效期，更值得總包商研究。因為EPC項目涉及了設計、土建、設備、安裝等不同工作內(nèi)容，僅設備一項又分為靜態(tài)、動態(tài)，可能分不同階段向業(yè)主移交。故，若總包商在EPC合同中與業(yè)主只籠統(tǒng)地描述履約保函至項目臨時驗收的話，我們必然會問一個問題，項目是指整個工程嗎？整個EPC項目由若干分項目組成，有些項目，如總工程包含的水廠、靜態(tài)設備等在總工程還處于施工階段就已提前移交給了業(yè)主， 業(yè)主也完成了臨時驗收，如果總包方要求已移交給業(yè)主使用的項目分包商的履約保函至整個工程臨時驗收通過或保質(zhì)期結(jié)束的話，顯然分包商是不會答應的，因為不僅有質(zhì)量保證過長問題，還牽扯付款節(jié)點問題。即便答應，分項目成本也將大大提高，不利于總包商。另外，大型EPC項目的設備交貨期是按照安裝進度的要求決定的，不同設備分包商的交貨和設備安裝進度會相差很大，有些甚至2-3年時間。設備的臨時驗收如何確定，是以設備安裝調(diào)試完成還是以總工程臨時驗收完成，同樣還涉及付款時間的問題。作為設備分包當然希望以設備安裝調(diào)試作為臨時驗收點，而總包方或業(yè)主希望把設備臨時驗收放在總工程臨時驗收點，以減輕總工程質(zhì)保期總包商的風險，以使其完全由設備分包商來承擔，否則，在總工程質(zhì)保期內(nèi)，分項目質(zhì)保期早已結(jié)束，誰來解決和承擔質(zhì)保期的問題，分項目質(zhì)保期還有何意義。于是出現(xiàn)了兩種情形，或者設備分包商不接受，或者即便設備分包商接受，總包方也將因此承擔過高的分包成本。
　　以上情形，若站在各自的立場，無論總包方還是業(yè)主都是正確的。但如何合理解決以上問題，需要總包方在簽訂EPC總包合同及簽訂分包合同時整體考慮。
　　本人認為，在簽訂EPC總包合同時應予明確，提前移交業(yè)主使用的分項目，將移交日定為臨時驗收點，質(zhì)保期以此開始計算，分包合同即可按此解決；在簽訂設備分包合同時，總包方也可明確分項目設備安裝調(diào)試完成作為分項目臨時驗收起點，但質(zhì)保期應截至總工程質(zhì)量保質(zhì)期結(jié)束，即相對延長質(zhì)量保證期，但臨時驗收點的付款分包商可以接受，并且如可能總包商在此臨時驗收點完成全部付款，質(zhì)保期以分包商再提供質(zhì)量保函的方式以減少分包商對未回收付款風險及占用利息的計算，降低成本。
　　當然，對總包商來說，EPC項目中還存在一些其他需要總包商重視的問題。但本人認為對于大型EPC項目來說，有些問題通過合同可以解決，但上述問題卻是經(jīng)常困擾總包商并且給總包商帶來很大的潛在風險的問題，所以，不容忽視，一定要在簽訂總包和分包合同時予以解決。