工程量清單計價模式下的施工合同管理研究

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摘要：如何實現(xiàn)以項目為中心的施工和同的協(xié)調(diào)管理是目前我國在《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》實施后的緊迫任務(wù)，本文就《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》實施后，國內(nèi)現(xiàn)行的施工合同文本與《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》的管理當(dāng)中主要體現(xiàn)在風(fēng)險分配和計價方式的不同而出現(xiàn)的不適應(yīng)問題，提出新形勢下施工合同文本的基本編制理念；工程量計價模式下的工程合同價款的約定于調(diào)整思路及效率優(yōu)先的施工合同爭議處理思路。 
　　關(guān)鍵字：工程量清單；和諧管理；施工合同；效率優(yōu)先；工程價款 
　　1、前言 
　　構(gòu)建和諧社會是我國當(dāng)前的一項國策，而構(gòu)建和諧的工作環(huán)境是現(xiàn)代管理所提倡的一項重要原則。對于工程項目來說，由于建筑工程的特殊性，項目協(xié)調(diào)工作尤為重要，而做好合同管理工作確實是實現(xiàn)項目協(xié)調(diào)工作的重要方法，如何實現(xiàn)以項目為中心的施工和同的協(xié)調(diào)管理工作是目前我國在工作量清單計價實行后的重要任務(wù)。 
　　2、從2003年7月起，我國開始實施《建設(shè)工程量清單計價規(guī)范》（以下簡稱《規(guī)范》）
　　標(biāo)志著我國工程造價管理有望傳統(tǒng)的“量價合一”的計劃模式向’量價分離’的市場模式的轉(zhuǎn)變。作為建設(shè)項目體系中重中之重的合同管理，在合同價款的確定及變更、工程結(jié)算環(huán)節(jié)，也相應(yīng)與之相適應(yīng)，制定清單計價模式下合同管理的相關(guān)措施。 
　　國內(nèi)目前實行的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》（GF-1999-0201）對于目前實行的工程量清單計價方法針對性不強，在實施過程中遇到很多問題，亟需改進(jìn)；由于FIDIC條款的計價模式與我國現(xiàn)實行的工程量清單計價模式都是單價合同，具有一定相似形，非常有借鑒意義，但同時，F(xiàn)IDIC合同條件中有這樣一個基本原則，’其中有一個受雇于業(yè)主，并作為獨立的一方代表業(yè)主公正無偏地管理承包商的工作。’[1] 盡管FIDIC決定淡化工程師的地位，在新紅皮書中雖然繼續(xù)采用’工程師’來管理合同，但它不再是獨立的一方，而是屬于業(yè)主的人員，同時刪除了原來要求工程師’行為無偏’一款。但我國在工程實施管理體制和管理方法的慣用作法與FIDIC實施的要求是不一致的；我國習(xí)慣于甲方管理項目、習(xí)慣于總價包干合同，工程建設(shè)監(jiān)理不適應(yīng)過程全方位進(jìn)行項目管理的要求，其工作性質(zhì)和工作水平并未突破以往局限于質(zhì)量監(jiān)理的格局，無法體現(xiàn)高智能服務(wù)這一宗旨。 
　　因此，我國目前在新形勢下對施工合同的改進(jìn)既要借鑒國外成熟的合同形式，更要立足于本國的實際情況。由于工程量清單計價對于合同管理的影響主要集中在風(fēng)險分配和計價方式的變化所帶來的影響，因此本文也主要針對于合同管理當(dāng)中涉及工程價款的確定及變更、工程結(jié)算環(huán)節(jié)內(nèi)容進(jìn)行介紹。 
　　3、我國施工合同示范文本的編制建議 
　　3．1“公正、平等”的基本編制理念 
　　在合同的履行過程當(dāng)中，雇主的基本職責(zé)是按合同支付工程價款，雇主是否具備相應(yīng)的資金能力直接關(guān)系到承包商的利益。而承包商的基本職責(zé)是按合同要求實施工程，承包商相應(yīng)的履約能力直接關(guān)系到雇主的利益。[2]因此，為了項目的順利實施，對于雇主的資金安排、履約擔(dān)保以及風(fēng)險分配等相應(yīng)條款都應(yīng)做到公正、平等。
　　我國目前適用于《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》的施工合同條件編制應(yīng)本著“公正、平等”的編制理念。 
　　(1)“公正、平等” 是FIDIC施工合同條件的基本編制理念。施工合同當(dāng)中，F(xiàn)IDIC的《施工合同條件》 (簡稱CONS)是目前國際上較通用的合同條件，此合同條件編制理念為“努力構(gòu)建雇主和承包商之間公正、平等的權(quán)利、義務(wù)間的對價關(guān)系” ，并在多年的實施、修改當(dāng)中得到很好的效果并逐漸完善，因此，’公正、平等’ 的編制理念是使得項目順利實施的前提。 
　　(2)在合同履行過程當(dāng)中，努力實現(xiàn)“公正、平等”是國家頒布《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》的初衷，也是規(guī)范建設(shè)市場秩序，適應(yīng)社會主義經(jīng)濟發(fā)展的需要。[3]工程量清單計價是市場形成工程造價的主要形式，工程量清單計價有利于發(fā)揮企業(yè)自主報價的能力，實現(xiàn)由政府定價向市場定價的轉(zhuǎn)變；有利于規(guī)范業(yè)主在招標(biāo)中的行為，有效避免招標(biāo)單位在招標(biāo)中盲目壓價的行為，從而真正體現(xiàn)公開、公平、公正的原則，適應(yīng)市場經(jīng)濟規(guī)律。 
　　3．2 工程量清單計價模式下的工程合同價款的約定與調(diào)整思路 
　　工程量清單報價是在建設(shè)工程施工招投標(biāo)時，招標(biāo)人依據(jù)工程施工圖紙，招標(biāo)文件要求，以統(tǒng)一的工程量計算規(guī)則和統(tǒng)一的施工項目劃分規(guī)定，為投標(biāo)人提供實物工程量項目和技術(shù)措施項目的數(shù)量清單；投標(biāo)人根據(jù)自身的綜合實力，結(jié)合工程情況、市場競爭情況、并充分考慮各種風(fēng)險因素，自主填報清單開列項目中包括工程直接成本、間接成本、利潤和稅金在內(nèi)的綜合單價與合計匯總價，并以所報綜合單價作為竣工結(jié)算調(diào)整價的招投標(biāo)方式。這樣的招標(biāo)人提供數(shù)量清單、投標(biāo)人自主報價的方式區(qū)別于國內(nèi)以往實行的定額報價，因此，總結(jié)工程量清單計價模式下施工合同的工程合同價款的約定與調(diào)整的思路如下： 
　　(1)發(fā)包人、承包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的事項進(jìn)行約定，大致可以包括以下內(nèi)容：1)預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式；2)工程進(jìn)度款的支付方式、數(shù)額及時限；3)工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式：4)發(fā)生工程價款糾紛的解決方法；5)約定承擔(dān)風(fēng)險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；6)工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限；7)工程質(zhì)量保證(保修)金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時限；8)安全措施和意外傷害保險費用；9)工期及工期提前或延后的獎懲辦法10)與履行合同、支付價款相關(guān)的擔(dān)保事項。
　　(2)在我國現(xiàn)階段，根據(jù)工程特點，發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列約定方式：1)固定總價：合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。2)固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在合同中約定。3)可調(diào)價格?？烧{(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整方法，調(diào)整因素包括：a、法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款；b、工程造價管理機構(gòu)的價格調(diào)整；c、經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計變更；d、發(fā)包人更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的的施工組織設(shè)計(修正錯誤除外)造成費用增加；e、雙方約定的其他因素。 
　　(3)工程變更在合同管理過程中不可避免的，也是容易引起合同價款爭議的主要原因，一旦變更發(fā)生，變更合同價款可以參考下列方法：a、合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款：b、合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價款；c、合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，可由承包人或發(fā)包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)對方確認(rèn)后執(zhí)行。如雙方不能達(dá)成一致的，雙方可提請工程所在地工程造價管理機構(gòu)進(jìn)行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。 
　　3．3 效率優(yōu)先的施工合同爭議處理思路 
　　一個合同主體間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系在公平、公正的基礎(chǔ)上達(dá)到平衡是合同能夠順利執(zhí)行的基礎(chǔ)。然而如果沒有效率優(yōu)先原則，一個工程在施工過程當(dāng)中會經(jīng)常因爭議而導(dǎo)致雙方無所適從，消極地等待爭端的解決，而解決爭端的過程是漫長的，所以因爭議而停工的事件屢見不鮮。因此，示范文本中對于涉及爭議的相關(guān)條款約定也應(yīng)以效率優(yōu)先為指導(dǎo)思想。 
　　3．3．1建立正確的索賠觀念 
　　施工索賠的提出與處理是合同管理工作中一項正常業(yè)務(wù)，是確保合同雙方履行各自允諾的義務(wù)所必須的正常行為。正確認(rèn)識施工索賠的概念，可以幫助我們正確對待索賠，適時地提出索賠，公平合理地解決索賠。考試大提供
　　一般來說，施工索賠總不是一件愉快的事情，它必然要引起承包商、監(jiān)理工程師和業(yè)主的重視，花費各方的時間和精力去準(zhǔn)備證據(jù)材料、解釋合同條款、舉行談判協(xié)商等。如果爭議交由仲裁、訴訟，那么各方投人的時間和精力，財力更加巨大，影響了工程的進(jìn)展甚至終止合同。因此，要端正國內(nèi)建筑行業(yè)的索賠觀念，有效地預(yù)防索賠的發(fā)生，一旦發(fā)生后，防止?fàn)幎税l(fā)生，公平合理迅速地解決索賠才是符合雙方共同利益的。從以上定義可以明確以下幾點： 
　　(1)索賠是一種合法的正當(dāng)權(quán)利要求，不是無理爭利。它是依據(jù)合同和法律的規(guī)定，向承擔(dān)責(zé)任方索回不應(yīng)該由自己承擔(dān)的損失，這完全是合理合法的。 
　　(2)索賠是雙向的。合同的雙方都可向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，被索賠方可以對索賠方提出異議，阻止對方的不合理的索賠要求。 
　　(3)索賠的依據(jù)是簽訂的合同和有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章。索賠成功的主要依據(jù)是合同和法律及與此有關(guān)的證據(jù)。 
　　(4)施工索賠的目的。在工程施工中，索賠的目的是補償索賠方在工期和經(jīng)濟上的損失。承包商可以向業(yè)主提出索賠；業(yè)主也可以向承包商提出索賠。 
　　3．3．2 工程價款結(jié)算爭議處理思路 
　　為了能夠保證在實施過程中真正實現(xiàn)效率優(yōu)先，結(jié)合國內(nèi)實際情況，當(dāng)工程價款結(jié)算出現(xiàn)爭議時，可以參考以下思路解決： 
　　(1)可由工程造價咨詢機構(gòu)接受發(fā)包人或承包人委托，出具竣工結(jié)算報告。如當(dāng)事人一方對報告有異議的，可對工程結(jié)算中有異議部分，向有關(guān)部門申請咨詢后協(xié)商處理，若還不能達(dá)成一致的，雙方可按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。
　　(2)如發(fā)包人對工程質(zhì)量有異議，已竣工驗收或已竣工未驗收但實際投入使用的工程，其質(zhì)量爭議按該工程保修合同執(zhí)行；已竣工未驗收且未實際投入使用的工程以及停工、停建工程的質(zhì)量爭議，應(yīng)當(dāng)就有爭議部分的竣工結(jié)算暫緩辦理，雙方可就有爭議的工程委托有資質(zhì)的的檢測鑒定機構(gòu)進(jìn)行檢測，根據(jù)檢測結(jié)果確定解決方案，或按工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)的處理決定執(zhí)行，其余部分的竣工結(jié)算依照約定辦理。來源于考試大
　　(3)如當(dāng)事人對工程造價發(fā)生合同糾紛時，也可參照以下：1)雙方協(xié)商確定：2)按合同條款約定的辦法提請調(diào)解；3)向有關(guān)仲裁機構(gòu)申請仲裁或向人民法院起訴。 
　　4、結(jié)論 
　　結(jié)合FIDIC合同條款及國內(nèi)合同管理現(xiàn)狀，本文研究了我國工程量清單計價模式下的施工合同示范文本的基本編制理念、指導(dǎo)思想以及部分條款的編制思路。加快構(gòu)建我國標(biāo)準(zhǔn)化的、完善的施工合同文本將使得施工合同管理工作更加和諧。