施工合同效力特點不可忽視

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    特點之一：主體許可制度

　　《建筑法》、《合同法》雖然沒有對建設合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定，但國家對建設工程合同的主體實行許可制度，要求從事工程承包的主體必須具備經國家有關部門核定的相應的資質等級條件。也就是說，施工企業(yè)、勘察單位、設計單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人，還要具有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應的法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員、有從事相關建筑活動所必需的技術裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　承包人不具備上述條件，所簽訂的建設工程合同是無效的。這在《建筑法》中已有明確規(guī)定。但對建設單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格，法律沒有明確規(guī)定。過去我們依據國務院有關規(guī)定，一般要求建設單位或者發(fā)包人也應當具備法人資格，否則，所發(fā)包的合同無效?，F(xiàn)在看來，這項認定不符合現(xiàn)實情況，因為在實踐中，存在許多不具備法人資格的其他社會組織，甚至一些經過授權的臨時性機構發(fā)包工程，但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨立的財產，能夠對外承擔民事責任的情形。因此，對他們所簽訂的建設工程合同，只要不存在其他無效的情形，應當認定有效，況且《建筑法》、《合同法》均沒有對發(fā)包人的資格作出禁止性規(guī)定。

    特點之二：計劃性和程序性

　　雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護和弘揚，但由于基本建設是國家進行固定資產投資的主要形式，也是衡量國民經濟增長率的重要指標，如果國家不對建設工程項目加以計劃調控，將可能造成固定資產投資戰(zhàn)線過長，規(guī)模過大，且容易引發(fā)經濟過熱和泡沫經濟現(xiàn)象。因此，基本建設工程合同是受到國家計劃制約的。這是建設工程合同與其他合同的一個顯著區(qū)別。建設工程合同的程序性要求指的是，建設工程必須嚴格按照國家規(guī)定的審批權限和程序確定建設項目，工程施工需要開工報告，重大建設項目需要按照規(guī)定招標投標。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進行，此外，建設工程合同還得受到國家宏觀政策的調整，如國家需要壓縮投資規(guī)模，調整投資結構，必須停建、緩建的項目，合同不得再履行。

　　可見，盡管投資主體和渠道已呈多元化，但建設工程的計劃性和程序性并未改變，仍然要進行建設項目的可行性研究、立項規(guī)劃審批、設計開工等。對于計劃外的建設工程項目，當事人不得簽訂建設工程合同。

    特點之三：應當采用書面形式

　　建設工程合同應當采用書面形式。這是《合同法》第270條明確規(guī)定的。之所以如此規(guī)定是由建設工程合同特點決定的，體現(xiàn)了國家對基本建設工程監(jiān)督管理的要求。書面形式是建設工程合同成立的形式要件?！逗贤ā芬?guī)定的書面形式，是指以文字表現(xiàn)當事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建設工程合同的效力，應當根據《合同法》第36條的規(guī)定予以確定，即當事人未采用書面形式但已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立。否則由于不符合法律規(guī)定的合同形式要件，一般應認定為合同不成立。但建設工程項目已經完成，又得到有關部門同意的，也可以按照有效處理。

　　此外，合同法還對建設工程合同的條款作了規(guī)定，如工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和

竣工時間、工程質量、工程造價、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收以及質量保修范圍和質量保證期等。如果建設工程合同欠缺法律規(guī)定的一些主要條款，應當認定合同不成立。