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采購管理的法律常識
一、公證
公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請,依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。機構(gòu)的證明活動與人民法院審理案件的訴訟活動不同。其公證是在發(fā)生民事爭議之前,對法律行為和有法律意義的文書、事實的真實性和合法性給予認(rèn)可,借以防止糾紛,減少訴訟。
它不能為當(dāng)事人解決爭議;而人民法院的訴訟活動,則是在發(fā)生民事權(quán)益紛并由當(dāng)事人起訴之后進(jìn)行的,其目的是作出裁決,解決爭議。切記:電子郵件必須經(jīng)過公證后方可作為證據(jù),但需要交納900元/件的公證費;
二、要約
是希望和他人訂立合同的意思表示。這一概念在在其他國家有的被稱之為“發(fā)價”,也有的被稱之為“發(fā)盤”。發(fā)出要約的人被稱為“要約人”,接受要約的人被稱之為“受要約人”。 可這么理解:乙方投標(biāo)行為就是向甲方發(fā)出要約。
要約邀請又稱為引誘要約,根據(jù)《合同法》第15條,是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請不是一種意思表示,而是一種事實行為,也就是說,要約邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為,在發(fā)出要約邀請時,當(dāng)事人處于訂約的準(zhǔn)備階段。要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約,它不能因相對人的承諾而成立合同。在發(fā)出要約邀請以后,要約邀請人撤回其邀請,只要沒有給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失,要約邀請人一般不承擔(dān)法律責(zé)任。 一般可認(rèn)為為要約邀請的有:寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請??蛇@么理解:甲方通過招標(biāo)公告,向不特定的人發(fā)出,以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。
三、索賠(爭議、訴求)、推定變更:
如果買賣雙方不能就變更補償達(dá)成一致意見,甚至對變更是否已經(jīng)發(fā)生都存在分歧,那么被請求的變更就成為有爭議的變更或潛在的推定變更。有爭議的變更也稱為索賠、爭議或訴求。
推定變更的解釋:是指雖然業(yè)主或監(jiān)理工程師沒有嚴(yán)格按照合同“變更”條款發(fā)布明確的變更指令,但實際上已經(jīng)要求承包商按與原合同不同的要求進(jìn)行施工或在原有工作項目之外進(jìn)行追加工作。 推定變更與指令變更一樣,承包商有權(quán)根據(jù)變更條款的規(guī)定獲得額外費用補償。
工程的實際變化情況以及當(dāng)事人之間的行為能否構(gòu)成推定變更的指令。對于前者,必須審查實際履行情況以確定實際履行的工程是否超出了合同條款(工程范圍)的最低要求。對于后者,在變更條款下承包商要想取得付款,那該變更必須是業(yè)主指令承包商做的,而且業(yè)主的代表,根據(jù)其自己的語言和行為,要求承包商履行的工程不是合同所必須的部分。這個指令是實際存在的,而且不同于業(yè)主的工程師和技術(shù)人員經(jīng)常提供給承包商雇員的建議、評論、觀點。
四、索賠、爭議或訴求的解決:
在談判無效時,可采用替代爭議解決(ADR)方案,如調(diào)解或仲裁。如果所有方法都失敗了,只能向法院訴訟。
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